Изменения ГК РФ о юр. лицах: организационные формы предприятий ОАО ПАО и другие

Принятие Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – Закон) является очередным этапом реформирования гражданского законодательства. На этот раз изменению подверглись положения ГК РФ о юридических лицах.

Закон вступил в силу с 1 сентября 2014 года. С этого момента юридические лица создаются только в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК РФ в редакции Закона.

Положения ГК РФ в редакции Закона применяются к правоотношениям, возникшим после 1 сентября 2014 года. По правоотношениям, возникшим до этого момента, положения ГК РФ в редакции Закона применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после 1 сентября 2014 года.

Учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до 1 сентября 2014 года, подлежат приведению в соответствие с ГК РФ в редакции Закона при первом изменении их учредительных документов. При этом изменение наименования юридического лица не требует внесения изменений в правоустанавливающие и иные документы, содержащие его прежнее наименование. Учредительные документы таких юридических лиц до приведения их в соответствие с ГК РФ в редакции Закона действуют в части, не противоречащей указанным нормам. При регистрации изменений учредительных документов таких юридических лиц в связи с приведением этих документов в соответствие с нормами ГК РФ в редакции Закона государственная пошлина не взимается.

Нововведением является введенное деление всех юридических лиц (как коммерческих, так и некоммерческих организаций) на корпоративные и унитарные, а также замена понятия «обязательственные права» понятием «корпоративные права».

Корпоративными юридическими лицами (корпорациями) являются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган. В связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

К корпорациям относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в РФ, а также общины коренных малочисленных народов РФ.

Унитарными юридическими лицами являются юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства.

К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании.

Изменение организационно-правовых форм

Существенным изменениям подверглись наименования организационно-правовых форм, в которых создаются юридические лица. Многие из ранее существующих форм были объединены под единым наименованием. Однако, такая наиболее популярная форма создания юридического лица, как общество с ограниченной ответственностью, осталась в неизменном виде.

Следует учитывать, что перерегистрация тех юридических лиц, которые созданы в прежних организационно-правовых формах, не требуется. Однако, их учредительные документы и наименования должны быть приведены в соответствие с новыми нормами ГК РФ при первом же внесении в них изменений.

Обобщенно изменения наименований организационно-правовых форм, в которых могут создаваться юридические лица, можно представить в виде таблицы:

До принятия Закона	После принятия Закона
Полное товарищество	Полное товарищество
Товарищество на вере	Товарищество на вере
Общество с ограниченной ответственностью (ООО)	Общество с ограниченной ответственностью (ООО)
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)
Закрытое акционерное общество (ЗАО)	Акционерное общество (публичное/непубличное) (ПАО / НАО)
Открытое акционерное общество (ОАО)
Хозяйственное партнерство	Хозяйственное партнерство
Производственный кооператив	Производственный кооператив
Сбытовой (торговый) потребительский кооператив
Государственное и муниципальное унитарное предприятие	Государственное и муниципальное унитарное предприятие
Потребительский кооператив	Потребительский кооператив
Потребительское общество
Жилищный кооператив
Жилищно-строительный кооператив
Гаражный кооператив
Садоводческий, огороднический или дачный потребительский кооператив
Общество взаимного страхования
Кредитный кооператив
Фонд проката
Сельскохозяйственный потребительский кооператив
Общественная и религиозная организация (объединение)	Религиозная организация
	Общественная организация
Политическая партия
Профессиональный союз (профсоюзная организация)
Общественное движение
Орган общественной самодеятельности
Территориальное общественное самоуправление
Частное учреждение	Частное учреждение
Общественное учреждение
Государственное учреждение (казенное/бюджетное/автономное)	Государственное учреждение (казенное/ бюджетное/автономное)
Государственная академия наук
Муниципальное учреждение (казенное/ бюджетное/автономное)	Муниципальное учреждение (казенное/ бюджетное/автономное)
Фонд	Фонд
Негосударственный пенсионный фонд
Общественный фонд
Благотворительный фонд
Ассоциация и союз	Ассоциация и союз
Некоммерческое партнерство
Объединение работодателей
Объединение профессиональных союзов
Объединение кооперативов
Объединение общественных организаций
Торгово-промышленная палата
Нотариальная палата
Адвокатская палата
Товарищество собственников жилья	Товарищество собственников недвижимости
Садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое товарищество
Автономная некоммерческая организация	Автономная некоммерческая организация
Казачье общество	Казачье общество
Община коренных малочисленных народов РФ	Община коренных малочисленных народов РФ
Государственная корпорация	нет
Государственная компания	нет
Публично-правовая компания	нет

Изменения в порядке создания юридических лиц

• ГК РФ дополнен статьей 50.1, посвященной решению об учреждении юридического лица. Ранее порядок принятия и содержание решения об учреждении отдельных юридических лиц определялся специальными законами.

  Теперь ГК РФ устанавливает общие для всех юридических лиц правила:

  • юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица;
  • в случае учреждения юридического лица одним лицом решение принимается учредителем единолично; двумя и более учредителями – всеми учредителями единогласно;
  • в решении указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) его органов, а также иные сведения, предусмотренные законом;
  • в решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

  Существенные изменения претерпели нормы об учредительных документах юридических лиц (ст. 52 ГК РФ). К таким изменениям можно отнести следующие:

  • Юридические лица действуют на основании уставов, которые являются их единственными учредительными документами. Исключение составляют только хозяйственные товарищества, учредительным документом которых является учредительный договор, к которому применяются правила ГК РФ об уставе (п. 1 ст. 52 ГК РФ).
  • Более не допускается наличие общих положений о некоммерческих организациях определенного вида, на основании которых они действуют. Лишь для учреждений установлено правило, в соответствии с которым в случаях, предусмотренных законом, оно может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.
  • Для государственной регистрации юридических лиц могут использоваться типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 52 ГК РФ).
  • Учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица Во внутреннем регламенте и в иных внутренних документах юридического лица могут содержаться положения, не противоречащие учредительному документу юридического лица.
    

    Изменения в порядке деятельности органов юридических лиц

    Положения об органах юридического лица (ст. 53 ГК РФ) дополнены интересной нормой: теперь учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Порядок совместных или независимых действий этих лиц и их компетенция, вероятно, должны быть установлены специальными законами и учредительными документами юридических лиц. Насколько широко будет использоваться эта возможность и насколько эффективным окажется этот механизм – покажет практика.

    Практические сложности могут таить в себе и изменения, внесенные в абз. 1 п. 1 ст. 53 ГК РФ, который теперь сформулирован так: «Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени (п. 1 ст. 182 ГК РФ) в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом». Законодатель, сославшись на п. 1 ст. 182 ГК РФ, фактически приравнял органы юридического лица к его представителям, что не согласуется с иными нормами ГК РФ (например, нормами о представительстве, недействительности сделок, совершенных представителями и органами юридических лиц).

    Кроме того, в ст. 53 ГК РФ внесены следующие изменения:

    • теперь юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников в случаях, установленных только ГК РФ, а не законом, как предусматривала прежняя редакция (п. 2 ст. 53 ГК РФ);
    • обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно несет не только лицо, которое уполномочено выступать от его имени, но и члены коллегиальных органов юридического лица: наблюдательного или иного совета, правления и т.п. (п. 3 ст. 53 ГК РФ);
    • добавлен п. 4, в соответствии с которым отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются ГК РФ и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах;
    • нормы об ответственности органов управления юридического лица перенесены из ст. 53 в отдельную статью (ст. 53.1 ГК РФ).

    В ГК РФ включена норма об аффилированности (ст. 53.2 ГК РФ), однако она отсылает к положениям закона, в соответствии с которым определяется наличие или отсутствие между лицами отношений связанности (аффилированности). В настоящее время еще действует ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», в соответствии с которой определяется аффилированность.

    Изменения в порядке ликвидации юридических лиц

    Наиболее существенными изменениями, внесенными в нормы о ликвидации юридического лица, являются следующие:

    • для принудительной ликвидации юридического лица, при создании которого были допущены неустранимые грубые нарушения, необходимо сначала признать недействительным его государственную регистрацию (подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК РФ);
    • установлены дополнительные основания принудительной ликвидации юридического лица ( подп. 1, 5 п. 3 ст. 61 ГК РФ);
    • урегулирован вопрос с расходами на проведение ликвидации (п. 5 ст. 61, подп. 2, 6 ст. 62 ГК РФ);
    • установлено дополнительное основание исключения юридического лица из ЕГРЮЛ (п. 6 ст. 62 ГК РФ);
    • установлено основание для принудительной ликвидации юридического лица арбитражным управляющим (п. 5 ст. 62 ГК РФ);
    • предусмотрен случай продажи имущества ликвидируемого юридического лица без торгов (п. 4 ст. 63 ГК РФ);
    • установлена процедура распределения обнаруженного имущества исключенного из ЕГРЮЛ юридического лица (п. 5.2. ст. 64 ГК РФ);
    • установлены дополнительные меры по защите прав кредиторов ликвидируемого юридического лица (ст. 64.1 ГК РФ).

    В новой редакции статьи 61 ГК РФ предусмотрено, что ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам. При этом с момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим.

    Юридическое лицо ликвидируется по решению суда:

    1) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;

    2) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией;

    3) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

    4) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления общественной организацией, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций;

    5) по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;

    6) в иных случаях, предусмотренных законом.

    Также установлено, что неисполнение решения суда о ликвидации юридического лица является основанием для осуществления ликвидации юридического лица арбитражным управляющим за счет имущества юридического лица. При недостаточности у юридического лица средств на расходы, необходимые для его ликвидации, эти расходы возлагаются на учредителей (участников) юридического лица солидарно.

    Необходимо обратить внимание на то, что подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК РФ допускается принудительная ликвидация юридического лица не только в случае наличия неустранимых грубых нарушений при его создании, но в других случаях признания его государственной регистрации недействительной.

    Статья 62 ГК РФ, устанавливающая обязанности лица, принявшего решение о ликвидации юридического лица, существенно дополнена. В частности, в нее включены следующие положения:

    • учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны опубликовать сведения о принятии решения в порядке, установленном законом (п. 1 ст. 62 ГК РФ);
    • учредители (участники) юридического лица обязаны совершить действия по ликвидации юридического лица за счет имущества юридического лица, а при недостаточности имущества — солидарно за свой счет (п. 2 ст. 62 ГК РФ);
    • ликвидационная комиссия обязана действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов (абз. 1 п. 4 ст. 62 ГК РФ);
    • в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения учредителями (участниками) юридического лица обязанностей по его ликвидации заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе потребовать в судебном порядке ликвидации юридического лица и назначения для этого арбитражного управляющего (п. 5 ст. 62 ГК РФ);
    • при невозможности ликвидации юридического лица ввиду отсутствия средств на расходы, необходимые для его ликвидации, и невозможности возложить эти расходы на его учредителей (участников) юридическое лицо подлежит исключению из ЕГРЮЛ в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.

    В п. 1 ст. 62 ГК РФ также включен срок уведомления уполномоченного государственного органа о принятии решения о ликвидации – три рабочих дня после даты принятия этого решения (ранее в п. 1 ст. 62 ГК РФ говорилось о незамедлительном сообщении, а трехдневный срок был установлен п. 1 ст. 20 Закона о регистрации).

    Статья 63 ГК РФ, устанавливающая порядок ликвидации, была дополнена следующими нормами:

    • промежуточный ликвидационный баланс должен содержать дополнительно перечень требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией (п. 2 ст. 63 ГК РФ);
    • в случае возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) юридического лица его ликвидация, осуществляемая по правилам ГК РФ, прекращается и ликвидационная комиссия уведомляет об этом всех известных ей кредиторов. Требования кредиторов в случае прекращения ликвидации юридического лица при возбуждении дела о его несостоятельности (банкротстве) рассматриваются в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 3 ст. 63 ГК РФ);
    • при недостаточности имущества юридического лица для удовлетворения требований кредиторов, для продажи объектов стоимостью не более ста тысяч рублей (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу) проведение торгов не требуется (п. 4 ст. 63 ГК РФ);
    • при наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов (п. 8 ст. 63 ГК РФ);
    • при ликвидации некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соответствии с уставом некоммерческой организации на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели, если иное не установлено ГК РФ или другим законом (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

    Из п. 4 ст. 63 ГК РФ исключено правило, в соответствии с которым выплаты кредиторам третьей и четвертой очереди производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса. Теперь на этих лиц распространяется общее правило о выплатах в порядке очередности со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

    Подвергся изменениям и порядок удовлетворения требований кредиторов ликвидируемого юридического лица, установленный в ст. 64 ГК РФ.

    Прежде всего, следует отметить, что п. 1 ст. 64 ГК РФ дополнен положением о том, что требования кредиторов любой очереди удовлетворяются только после погашения текущих расходов, необходимых для осуществления ликвидации.

    Введена возможность удовлетворения требований кредиторов даже после окончания процедуры ликвидации юридического лица. Это становится возможным, если после ликвидации обнаруживается какое-либо имущество этого юридического лица.

    В случае обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, исключенного из ЕГРЮЛ, заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право. К указанному имуществу относятся также требования ликвидированного юридического лица к третьим лицам, в том числе возникшие из-за нарушения очередности удовлетворения требований кредиторов, вследствие которого заинтересованное лицо не получило исполнение в полном объеме. В этом случае суд назначает арбитражного управляющего, на которого возлагается обязанность распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица.

    Заявление о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может быть подано в течение пяти лет с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении юридического лица. Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может быть назначена при наличии средств, достаточных для осуществления данной процедуры, и возможности распределения обнаруженного имущества среди заинтересованных лиц.

    Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица осуществляется по правилам ГК РФ о ликвидации юридических лиц.

    Также, установлена норма, в соответствии с которой требования кредиторов о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, о взыскании неустойки (штрафа, пени), в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, удовлетворяются после удовлетворения требований кредиторов первой, второй, третьей и четвертой очереди.

    В новую редакцию ГК РФ включена статья 64.1, устанавливающая дополнительные меры по защите прав кредиторов ликвидируемого юридического лица.

    В частности, предусмотрено, что в случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. В случае удовлетворения судом иска кредитора выплата присужденной ему денежной суммы производится в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ (п. 1 ст. 64.1 ГК РФ).

    Члены ликвидационной комиссии (ликвидатор) по требованию учредителей (участников) ликвидированного юридического лица или по требованию его кредиторов обязаны возместить убытки, причиненные ими учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица или его кредиторам, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены ст. 53.1 ГК РФ (п. 2 ст. 64.1 ГК РФ).

    Кроме того, ГК РФ дополнен статьей 64.2, устанавливающей основания прекращения недействующего юридического лица. В соответствии с п. 1 ст. 64.2 ГК РФ считается фактически прекратившим свою деятельность и подлежит исключению из ЕГРЮЛ в порядке, установленном Законом о регистрации, юридическое лицо, которое в течение двенадцати месяцев, предшествующих его исключению из реестра, не представляло документы отчетности и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету (недействующее юридическое лицо).

    Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ влечет правовые последствия, предусмотренные ГК РФ и другими законами применительно к ликвидированным юридическим лицам (п. 2 ст. 64.2 ГК РФ).

    Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не препятствует привлечению к ответственности лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица на основании ст. 53.1 ГК РФ (п. 3 ст. 64.2 ГК РФ).

Прощайте, ОАО и ЗАО

Вступающий в силу с 1 сентября текущего года Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – Закон) вносит существенные поправки в порядок создания, деятельности и ликвидации юридических лиц. То, как изменятся статьи кодекса, содержащие общие положения об организациях, мы рассмотрели ранее. Данный материал будет посвящен тем поправкам, которые затрагивают конкретные организационно-правовые формы юрлиц.

Закрытый перечень некоммерческих организаций

Действующей редакцией ГК РФ установлено, что юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в таких формах, как потребительский кооператив, общественные или религиозные организации (объединения), учреждения, благотворительные и иные фонды, а также в других формах, предусмотренных законом (п. 3 ст. 50 ГК РФ). В соответствии с Законом данный перечень становится закрытым и включает в себя 11 организационно-правовых форм некоммерческих организаций (пп. «б» п. 3 ст. 1 Закона):

1

Потребительские кооперативы. Они могут быть образованы, в частности, в форме жилищных, жилищно-строительных, гаражных, дачных потребительских кооперативов, обществ взаимного страхования, кредитных кооперативов, фондов проката и др.

2

Общественные организации. При этом подчеркивается, что и политические партии, и профсоюзы, и общественные движения относятся именно к этой форме некоммерческих организаций.

3

Ассоциации (союзы). К ним относятся, в частности, некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профсоюзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты.

4

Товарищества собственников недвижимости, в том числе ТСЖ.

5

Казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации.

6

Общины коренных малочисленных народов России.

7

Фонды (общественные, благотворительные и др.).

8

Учреждения. К ним отнесены государственные, муниципальные и частные (в том числе общественные) учреждения.

9

Автономные некоммерческие организации.

10

Религиозные организации.

11

Публично-правовые компании.

В Законе закреплены определения всех этих форм организаций, установлен порядок их учреждения и управления ими, обозначены права и обязанности их участников. Отметим, что потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества и общины коренных малочисленных народов РФ относятся к корпоративным, а все остальные – к унитарным некоммерческим организациям.

Чтобы заниматься деятельностью, приносящей доход, некоммерческим организациям нужно будет предусмотреть такую возможность в своих уставах. Согласно действующей редакции ГК РФ для осуществления предпринимательской деятельности необходимо выполнение только одного условия – эта деятельность должна служить достижению целей, ради которых они созданы, и соответствовать им. Это условие сохраняется.

Хозяйственные товарищества и общества

Закон не меняет организационно-правовые формы хозяйственных товариществ – они по-прежнему смогут создаваться в форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества). А вот форм хозяйственных обществ с 1 сентября станет меньше – Законом исключена такая форма, как общество с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК РФ с 1 сентября утратит силу). Таким образом, остается возможность создания только обществ с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерных обществ (АО). Эксперты в сфере гражданского права отмечают, что это очень правильное изменение, поскольку на практике ОДО широкого распространения не получили.

Ряд изменений касается уставного капитала хозяйственных обществ. Так, Законом закреплено, что учредители общества обязаны оплатить не менее трех четвертей уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть – в течение первого года его деятельности (пп. «г» п. 24 ст. 1 Закона). Однако законами, регулирующими деятельность конкретного вида обществ, может быть установлен иной порядок. Этими же законами, как и ранее, определяется минимальный размер уставного капитала обществ. При этом в случае, когда допускается государственная регистрация хозяйственного общества без такой предварительной оплаты, участники общества будут нести субсидиарную ответственность по его обязательствам, которые возникнут до момента полной оплаты уставного капитала.

Еще одно изменение касается порядка внесения в уставный капитал неденежных вкладов. Для их денежной оценки общества (вне зависимости от стоимости долей участников в уставном капитале) обязаны будут привлекать независимых оценщиков. При этом если оценщик ошибется в расчетах и завысит оценку имущества, он совместно с участниками, доли которых он оценивал, будет нести субсидиарную ответственность по обязательствам общества в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества. Стоит отметить, что положение о такой ответственности не будет применяться к оценщикам имущества и участникам приватизированных ГУПов и МУПов. В настоящее время независимый оценщик обязательно привлекается для определения рыночной стоимости имущества при оплате акций АО неденежными средствами (п. 3 ст. 34 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Общества с ограниченной ответственностью обязаны это делать, только если номинальная стоимость оплачиваемой неденежными средствами доли участника в уставном капитале составляет более 20 тыс. руб. (п. 2 ст. 15 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Участники хозяйственных обществ, согласно Закону, смогут закреплять определенный порядок осуществления своих членских прав в специальном документе – корпоративном договоре (ГК РФ дополняется соответствующей ст. 67.2). В нем они смогут указать, что осуществлять эти права нужно определенным образом, например: как голосовать на общем собрании участников, по какой цене приобретать или отчуждать доли в уставном капитале (акции) и др. (пп. «е» п. 24 ст. 1 Закона). При этом заключать такой договор могут не все участники общества. В этом случае он, естественно, не создает обязанностей для лиц, не являющихся в нем сторонами.
Кроме того, Законом устанавливается необходимость подтверждения факта принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава присутствовавших при этом участников общества. Так, в отношении публичного акционерного общества такое подтверждение будет осуществляться регистратором реестра его акционеров, непубличного акционерного общества – путем нотариального удостоверения или также удостоверения регистратором реестра акционеров, общества с ограниченной ответственностью – путем нотариального удостоверения (пп. «е» п. 24 ст. 1 Закона).

Акционерные общества

Немаловажные поправки коснулись и акционерных обществ. Закон отменяет их деление на открытые и закрытые – им на смену придут публичные и непубличные общества (в ГК РФ появится новая статья – ст. 66.3). Публичным будет являться акционерное общество, акции которого и конвертируемые в них ценные бумаги публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах1. Кроме того, правила о публичных обществах будут применяться к АО, в уставе и фирменном наименовании которых указано, что общество является публичным. АО, которые не отвечают этим условиям, являются непубличными. Также к непубличным обществам отнесены и ООО (пп. «г» п. 24 ст. 1 Закона).

МНЕНИЕ



Фото: gazprom.ru

Витаутас Бакшинскас, начальник Управления правовых экспертиз и нормативной работы Юридического департамента ОАО «Газпром»:

«Та форма ЗАО, которая была создана в нашем законодательстве уже достаточно давно, критиковалась очень много и со стороны юристов, и со стороны бизнес-сообщества, потому что имела в себе некий элемент компромиссности, а любой компромисс несет в себе огрехи. Такая форма, как АО, рассчитано в первую очередь на публичные компании, а вот эта закрытость – это не плюс, а минус. Поэтому сейчас, на мой взгляд, законодатель пошел по пути дальнейшего развития, и проводит АО к публичным компаниям: прозрачным, понятным, открытым для финансового рынка».

Нужно отметить, что Закон более подробно регулирует деятельность публичных акционерных обществ (конкретные положения о них закреплены в новой редакции ст. 97 ГК РФ), поскольку их деятельность затрагивает имущественные интересы большого числа акционеров и других лиц.

ДЛЯ СПРАВКИ

В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами РФ (ч. 1 ст. 44 Закона об акционерных обществах).

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг (ч. 1 ст. 8 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Подчеркнем, что Закон отменяет возможность ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру публичного АО, их суммарной номинальной стоимости, а также максимального количества голосов, предоставляемых одному акционеру. В настоящее время такие ограничения могут быть предусмотрены уставом АО (п. 3 ст. 11 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее – Закона об акционерных обществах). При этом, согласно Закону, публичным АО запрещается размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (пп. «я» п. 24 Закона).

Еще одно существенное изменение касается ведения реестра акционеров и исполнения функций счетной комиссии – с 1 сентября этим будут заниматься исключительно независимые организации, имеющее предусмотренную законом лицензию, – регистраторы (пп . «ч» п. 24 ст. 1 Закона). Однако это правило распространяется только на публичные АО. Напомним, в существующей практике акционерные общества либо передают ведение реестра такому регистратору, либо сами являются его держателями (п. 3 ст. 44 Закона об акционерных обществах). Что касается счетной комиссии, то по действующему законодательству она создается в обществе, в котором число акционеров – владельцев голосующих акций общества – более 100, причем ее количественный и персональный состав утверждается общим собранием акционеров. Если реестр АО ведет регистратор, ему может быть поручено и выполнение функций счетной комиссии. А в обществах, число акционеров – владельцев голосующих акций которых более 500, функции счетной комиссии выполняет исключительно регистратор (ч. 1 ст. 56 Закона об акционерных обществах).

МНЕНИЕ



Александр Караваев, генеральный директор ЗАО «СР-ДРАГа»:

«Акционерные общества не имеют своей профессиональной ассоциации, поэтому со своими корпоративными вопросами они, как правило, остаются один на один. Регистратор же, обслуживая акционерные общества, имеет возможность накапливать и анализировать информацию о разных корпоративных событиях и вопросах, возникающих в связи с изменениями законодательства, и может предложить пути решения как стандартных, так и специфических проблем».

Кроме того, Закон устанавливает необходимость проведения для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности обязательного внешнего аудита2 абсолютно для всех АО (в настоящее время он проводится только в отношении организаций, являющихся ОАО, и еще по некоторым основаниям) и в ряде случаев – для ООО (пп. «е» п. 24 ст. 1 Закона).

МНЕНИЕ



Фото: gazprom.ru

Витаутас Бакшинскас, начальник Управления правовых экспертиз и нормативной работы Юридического департамента ОАО «Газпром»:

«Деление акционерных обществ на публичные и непубличные – очень простое: те компании, акции которых котируются на бирже, являются публичными. Смысл этого деления и выделения публичных компаний в том, что закон достаточно жестко, императивно, регламентирует их деятельность – вопросы о создании, структуре управления, компетенции и иные. Непубличные компании я бы назвал компаниями частного или семейного бизнеса. В них управление во многом строится на каких-то личных отношениях, на системе договоренностей. Законодатель установил для них, как говорят юристы, диспозитивное регулирование. Это означает, что сами участники таких компаний смогут договориться, допустим, о порядке принятия решений и даже о таком элементе, как управление компанией вне зависимости от своих вкладов. <…>

Публичные компании должны подчиняться жесткому регулированию, всем должны быть понятны четкие установленные законодательные правила, которые не могут произвольно меняться. Любое лицо, покупающее акции, должно представлять себе и знать те правила, по которым эта компания живет, и знать, что эти правила не могут меняться где-то внутри компании, как это иногда у нас бывало».

***

Эксперты в области гражданского права отмечают необходимость введения и реализации рассмотренных нами изменений, поскольку ими закрепляются накопленные за последнее время предложения по совершенствованию деятельности юридических лиц и унифицируется порядок ее осуществления, и подчеркивают, что организациям не стоит их бояться. Как на практике будут работать все эти новшества, покажет время. Пока же можно прогнозировать лишь внесение в скором времени поправок в ряд законодательных актов (в частности в законы об ООО, об акционерных обществах и др.).

ВНИМАНИЕ!

Никакой массовой перерегистрации юрлиц в связи с принятием Закона не предвидится, поскольку он не устанавливает ее обязательности. Привести наименования уже существующих организаций и их учредительные документы в соответствие с требованиями Закона нужно будет при первом изменении этих документов (п. 7 ст. 2 Закона). Никаких конкретных сроков, в которые нужно это сделать, не предусмотрено. Кроме того, АО, которые отвечают признакам публичных АО, даже не нужно будет указывать в своем фирменном наименовании на то, что они являются публичными.

Отмечают специалисты и то, что данные поправки в ГК РФ направлены на гармонизацию российского гражданского законодательства с законодательством зарубежных стран, что поможет в привлечении в российский бизнес иностранных инвесторов.

Документы по теме:

• Гражданский кодекс Российской Федерации
• Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»
• Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
• Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
• Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Новости по теме:

С 1 сентября изменятся правила деятельности юридических лиц – ИА «ГАРАНТ», 7 мая 2014 г.

С 19.06.2017 у организации изменилась организационно-правовая форма с ОАО на АО.
Организация (далее — АО) извещала поставщиков и подрядчиков об изменении наименования с ОАО на АО. Кроме этого, ничего не изменилось: деятельность продолжается, ИНН тот же и т.д.
Можно ли принимать первичные документы поставщиков, в которых указана старая организационно-правовая форма, к налоговому учету для целей исчисления НДС и налога на прибыль?

19 июля 2017

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
При изменении (уточнении) наименования юридического лица (АО) не происходит его реорганизации, юридическое лицо со старым наименованием не прекращается, не изменяет организационно-правовой формы и т.п. Юридическое лицо не выбывает из правоотношений и на тех же основаниях несет права и исполняет обязанности в отношении собственных контрагентов.
Считаем, что АО может принимать к учету в целях исчисления налога на прибыль, НДС и иных налогов первичные учетные документы и счета-фактуры, оформленные после внесения изменений в ЕГРЮЛ и содержащие старое наименование (ОАО). При этом первичные документы должны подтверждать реальность совершаемых операций и быть подписаны уполномоченными лицами.

Обоснование позиции:
В соответствии с п. 7 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее — Закон N 99-ФЗ) учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня вступления в силу указанного Закона, подлежат приведению в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции этого Закона) при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц. Одновременно указано, что изменение наименований организаций, созданных до вступления в силу этого закона, в связи с приведением в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ не требует внесения изменений в правоустанавливающие и иные документы, содержащие прежнее наименование организации.
Следует также принять во внимание, что в п. 23 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» указано, что смена типа акционерного общества в любом случае не является реорганизацией такого общества.
Таким образом, приведение акционерным обществом своих учредительных документов в соответствие с изменениями, внесенными в Гражданский кодекс РФ Законом N 99-ФЗ, с точки зрения законодательства является только изменением наименования. Никакого правопреемства, перехода прав не происходит. Более того, в законе специально указано, что внесения изменений в документы, содержащие прежнее наименование организации, не требуется.
Соответственно, изменение реквизитов одной из сторон договора, включая ее имя или наименование, не влечет для другой стороны изменения существующих обязанностей, их прекращения или возникновения новых, а также необходимости вносить изменения в договоры в связи с изменением наименования одной из сторон (постановление ФАС Московского округа от 16.05.2014 N Ф05-4714/14, апелляционное определение Московского городского суда от 28.10.2014 N 33-38004/14).
Таким образом, при изменении наименования юридического лица оно не выбывает из правоотношений и на тех же основаниях несет права и исполняет обязанности в отношении собственных контрагентов. В подтверждение изложенного можно привести правовую позицию, изложенную, в частности, в постановлении Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14953/11, п. 23 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19, а также в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 01.04.2014 N Ф04-2426/14 по делу N А27-688/2013.
Первичные учетные документы должны соответствовать требованиям, предъявляемым Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее — Закон N 402-ФЗ). В частности, наименование экономического субъекта, составившего документ, является одним из основных и обязательных реквизитов первичного учетного документа (п. 3 части 2 ст. 9 Закона N 402-ФЗ, абзац 1 п. 13 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н). Отметим, что наименование получателя первичного документа к числу основных реквизитов не отнесено.
С точки зрения налогообложения подтверждение произведенных (осуществленных, понесенных) налогоплательщиком затрат документами, оформленными в соответствии с законодательством, является одним из обязательных условий принятия расходов для целей налогообложения прибыли организаций (п. 1 ст. 252 НК РФ).
Если организация признается налогоплательщиком НДС, то указание ее наименования является одним из обязательных реквизитов счета-фактуры, дающего право ее контрагентам на принятие к вычету предъявленного ею НДС по такому счету-фактуре (п. 1, п. 2, пп. 2 п. 5, пп. 2 п. 5.1, пп. 3 п. 5.2 ст. 169 НК РФ). При этом нормы главы 21 НК РФ в части указания в счете-фактуре наименования налогоплательщика в качестве обязательного реквизита не содержат отсылки к его учредительным документам. Однако такое требование предусмотрено в пп.пп. «в», «и» п. 1 Правил заполнения счета-фактуры, применяемого при расчетах по НДС (утвержденных постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137).
Вместе с тем в абзаце 2 п. 2 ст. 169 НК РФ указано, что ошибки в счетах-фактурах, не препятствующие налоговым органам при проведении налоговой проверки идентифицировать, в частности, продавца и (или) покупателя, не являются основанием для отказа в принятии к вычету сумм НДС.
К сожалению, судебной практики по ситуациям, полностью соответствующим изложенной в вопросе, нам обнаружить не удалось. Заметим, однако, что суды при оценке реальности операций и документального подтверждения расходов налогоплательщиков анализируют всю совокупность обстоятельств возможного получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, как то: подписание документов неустановленными лицами, отсутствие персонала и производственных мощностей для ведения деятельности у налогоплательщика или его контрагентов и т.п. (смотрите постановления Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 N 18162/09, от 08.06.2010 N 17684/09).
Следует отметить, что даже в случае установления фактов подписания документов неустановленными лицами расходы по налогу на прибыль и вычеты НДС признаются правомерными при наличии доказательств реальности совершенных операций и проявлении должной осмотрительности (смотрите, например, постановления Северо-Кавказского округа от 11.06.2015 N Ф08-3452/2015, АС Центрального округа от 29.01.2015 по делу N А62-489/2014, от 22.10.2014 по делу N А62-49/2014, ФАС Центрального округа от 25.02.2014 по делу N А62-2369/2013, от 29.05.2013 по делу N А35-7542/2012, Московского округа от 18.10.2013 по делу N А40-162037/12-115-1161, от 12.02.2013 по делу N А40-31075/12-91-157 и др.).
В постановлении АС Поволжского округа от 15.10.2014 N Ф06-15848/13 по делу N А65-27018/2013, в котором фигурировал сменивший наименование поставщик, в частности, сказано: «Доводы налогового органа о том, что первичные документы содержат недостоверные и противоречивые сведения (неверный адрес, КПП, наименование, печать, а также ФИО руководителя) не свидетельствуют об отсутствии хозяйственных операций. Доказательств того, что заявителю на момент исполнения работ было известно о переименовании общества «Орлан» в общество с ограниченной ответственностью «Октава», а также доказательств того, что работы фактически не исполнялись, налоговым органом не представлено».
Поскольку прежнее наименование позволяет однозначно и достоверно идентифицировать АО как реально действующую сторону в сделках с контрагентами и не может свидетельствовать о необоснованном получении им налоговой выгоды, у АО нет оснований для внесения изменений в первичные документы и счета-фактуры, полученные от контрагентов.
Считаем, что АО может принимать к учету в целях исчисления налога на прибыль, НДС и иных налогов первичные учетные документы и счета-фактуры, оформленные после внесения изменений в ЕГРЮЛ и содержащие старое наименование (ОАО). При этом первичные документы должны подтверждать реальность совершаемых операций и быть подписаны уполномоченными лицами.
Для полного исключения налоговых рисков АО может обратиться с официальным запросом в свой налоговый орган.

К сведению:
Во избежание налоговых рисков налогоплательщик может на основании п. 1 ст. 34.2 НК РФ и п. 1, п. 2 ст. 21 НК РФ обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу. Напомним, что в соответствии со ст. 111 НК РФ выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений, данных ему финансовым или налоговым органом о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения. В этом случае налогоплательщик не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения.

Рекомендуем ознакомиться с материалом:
— Энциклопедия решений. Изменение наименования юридического лица.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член Российского Союза аудиторов Буланцов Михаил

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член РСА Горностаев Вячеслав

Специфика слияния акционерных обществ по российскому законодательству

Из известных современному правопорядку способов реорганизации исторически первым формулировалось именно слияние (fusion). Один из ранних примеров объединения компаний в России — учреждение Российско-Американской компании в Иркутске на основании акта, учиненного компаньонами 3 августа 1798 г См.: Слияние акционерных обществ (Кошелев Я.С. «Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения», N 3, май-июнь 2005 г.).

В отечественной правоприменительной практике процедуры слияния пока не получили широкого распространения. Согласно статистическим данным, среди форм реорганизации лидерами можно назвать выделение и преобразование. В то же время современный уровень развития корпоративных отношений в зарубежных странах характеризуется стремительным увеличением числа слияний как формы экономической концентрации капитала. Учитывая довольно высокий уровень заимствования западных методов управления, можно прогнозировать рост количества проводимых слияний и в России. Поэтому весьма актуальным будет анализ некоторых вопросов, касающихся специфики слияния акционерных обществ в Российской Федерации.

В соответствии со ст. 16 Закона об АО, слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Согласно ст. 58 Гражданского кодекса РФ при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяется порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Слияние относится к договорному виду реорганизации, что сближает его с присоединением и позволяет говорить о наличии некоторых унифицированных признаков, присущих каждой из этих форм реорганизации.

Во всех случаях слияние является добровольным видом реорганизации, т.е. может быть проведено только по решению общего собрания акционеров акционерного общества; ни суд, ни какой-либо иной орган не вправе обязать те или иные организации провести слияние. Пункт 3 ст. 57 ГК РФ предусматривает, что в некоторых случаях, прямо установленных в законе, слияние может быть осуществлено лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Весьма важным моментом при рассмотрении вопроса о специфики слияния акционерных обществ, является вопрос о допустимость в России слияние юридических лиц различной организационно-правовой формы. Из Постановления Пленума ВАС РФ от 18 октября 2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» Вестник ВАС РФ. 2004.N 1. видно, что суд не допускает слияния с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм. Таким образом, при участи в слиянии хотя бы одного АО, остальными участниками такого слияния должны быть также АО, а в результате подобной реорганизации не может образоваться юридическое лицо в какой-либо организационно-правовой форме, отличной от АО.

Рассмотрим подробнее специфику слияния акционерных обществ.

Подготовка проекта договора о слиянии, его согласование со всеми участниками реорганизации. В п. 2 ст. 16 Федерального закона «Об акционерных обществах», предусмотрено, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. В соответствии с Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4142. договор о слиянии акционерных обществ должен определять:

«… дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имевших право на участие в их совместном общем собрании акционеров, а также порядок их голосования на этом собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;

условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого акционерного общества».

В случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством РФ, проект договора о слиянии вносится на утверждение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ после согласования с антимонопольным органом См.: Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. от 24 июня, 15 июля 1992 г., 25 мая 1995 г., 6 мая 1998 г., 2 января 2000 г., 30 декабря 2001 г., 21 марта, 9 октября 2002 г., 7 марта 2005 г., 2 февраля 2006 г.) // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1991. N 16. Ст. 499..

Не вполне ясно, когда данный договор подписывается исполнительными органами обществ, участвующих в слиянии, до общего собрания или после. При буквальном толковании текста п. 2 ст. 16 Закона об АО, можно сделать вывод о том, что договор сначала заключается, а потом утверждается общим собранием. Законодательно логично предусмотреть следующую конструкцию: договор о слиянии подписывается уполномоченными лицами сторон, начинает действовать, однако если по истечении года со дня его подписания он не будет утвержден соответствующими органами всех участвующих в слиянии организаций, он прекращается. Не вдаваясь в анализ использованной юридической техники, хотелось бы отметить безусловную логичность данной нормы. Поскольку если предположить, что договор считается заключенным с момента его подписания, но после утверждения общими собраниями реорганизуемых обществ, то может создаться ситуация, когда одно общество будет нести финансовые потери из-за действий другого общества. Так, например, руководители ОАО «Характер» и ОАО «Устойчивость» приняли решение о слиянии. ОАО «Характер» провело инвентаризацию своего имущества, получило разрешение антимонопольного органа на проведение, затратив свои денежные средства, разработало проект договора о слиянии, созвало общее собрание, на котором было принято решение о реорганизации. А общество «Устойчивость» отказалось от слияния. Кто в данном случае должен нести бремя расходов, и какова природа ответственности — договорная или внедоговорная?

Но если проводить аналогию с процедурами слияния кредитных организаций См.: О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения см. Положение ЦБР от 4 июня 2003 г. N 230-П, то мы можем увидеть, что сначала имеет место именно общее собрание, на котором принимаются соответствующие решения, и только потом подписание договора о слиянии. При этом любое общество обязательно будет нести расходы на проведение инвентаризации, поскольку без нее невозможно составление передаточного акта.

П. 2 ст. 16 Закона об АО гласит, что «совет директоров общества выносит на решение общего собрания акционеров (ОСА) каждого общества, участвующего в слиянии вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта».

Решение о реорганизации и об утверждении договора о слиянии должно приниматься общим собранием в рамках одного вопроса повестки дня, а вопросы об утверждении устава создаваемого общества и об утверждении передаточного акта должны решаться на ином общем собрании. Оно проводится после принятия решения о реорганизации и заключения договора о слиянии, определяющего взаимные права и обязанности сторон. Возможно, законодатель пошел по пути упрощения отношений в обществе при слиянии, включая все указанные пункты в один вопрос повестки дня одного общего собрания и не обязывая общество проводить повторное общее собрание акционеров. Однако это представляется не вполне корректным с точки зрения процедуры реорганизации. По моему мнению, лучше созвать и провести еще одно общее собрание акционеров, чем проводить «ненужную» инвентаризацию имущества. Более того, на основе проведенной инвентаризации составляется передаточный акт, который, по мысли законодателя, утверждается на том же собрании, на котором принимается решение о слиянии. Но ведь после этого общество еще некоторое время находится в процессе своей нормальной хозяйственной деятельности. Кроме того, структура активов и пассивов меняется при использовании кредиторами и акционерами своих прав. Необходимо подчеркнуть, что правопреемство должно осуществляться по состоянию на момент завершения реорганизации. Но нельзя согласиться с тем, что правопреемство должно осуществляться в соответствии с договором о слиянии. По моему убеждению, данный договор относится к группе договоров, направленных на достижение определенной общей цели, действие которого по ее достижении прекращается. Сущность же передаточного акта заключается в том, что после завершения реорганизации и создания нового общества он представляет собой единственный документ, показывающий размер переданных активов и пассивов каждым из реорганизуемых обществ. Действие его не может быть прекращено по завершению реорганизации. Это еще раз подтверждает целесообразность утверждения передаточного акта на завершающем этапе реорганизации. Но, тем не менее, п. 2 ст. 16 Закона об АО четко указывает на то, что речь идет о вопросе повестки дня, а не о вопросах.

Оценка стоимости акций независимым оценщиком. Согласно п. 3.4. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. N 17/пс) Текст постановления опубликован в «Российской газете» от 18 июля 2002 г., N 130. к дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требования выкупа обществом акций, относится, в частности отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций общества, требования, о выкупе которых могут быть предъявлены обществу.

Необходимо отметить также особый этап при слиянии акционерных обществ, который состоит в получение согласия антимонопольного органа на проведение слияния в случаях, предусмотренных законодательством о конкуренции См.: Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. от 2 февраля 2006 г.).

В процессе слияния акционерных обществ, проходит инвентаризация имущества, подготовка устава нового общества и передаточного акта. Подготовка устава нового общества является весьма важным моментом в дальнейшей судьбе самого общества и его акционеров. Поэтому АО, которые намерены проводить реорганизацию в форме слияния, должны четко и грамотно проработать устав создаваемого в процессе слияния общества.

Отдельно требует рассмотрения процесс составления списка лиц, имеющих право на участие, в общем собрание акционеров. В соответствии со ст. 51 Закона об АО список лиц, имеющих право на участие, в общем, собрание составляется на основании данных реестра. При этом дата его составления не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней до даты проведения общего собрания. Необходимо также иметь в виду, что при наличии в обществе акционеров — владельцев привилегированных акций дата составления списка лиц, имеющих право на участие, в общем, собрание, устанавливается не менее чем за 45 дней до собрания.

Сообщение акционерам о проведении общего собрания должно быть сделано не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения. Далее идет проведение общего собрания акционеров с принятием соответствующего решения.

Письменное сообщение о принятом решении должно быть представлено в налоговый орган по месту нахождения общества в срок не позднее трех дней с даты принятия решения. Необходимо определить правовые последствия подобного уведомления. ВАС РФ в своем письме от 28 августа 1995 г. N С 1-7/ОП-506 Вестник ВАС РФ. 1995. N 11.»Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике» указал следующее: «Если на момент реорганизации имущество реорганизуемого общества уже было обременено обязательствами перед бюджетом по уплате недоимок и финансовых санкций, эти обязательства наравне с обязательствами перед другими кредиторами должны быть включены в передаточный акт».

О предстоящей реорганизации налогоплательщик обязан сообщить налоговым органам. Если налоговый орган, несмотря на такое сообщение, до окончания процесса реорганизации и составления передаточного акта не выявил оставшиеся у реорганизуемого юридического лица недоимки, к вновь созданному юридическому лицу впоследствии не может применяться ответственность за нарушения налогового законодательства, допущенные реорганизованным обществом и выявленные после образования нового юридического лица. Однако в этом случае сумма недоимки может быть взыскана, поскольку она представляет собой задолженность перед государством независимо от того, была ли эта задолженность выявлена на момент реорганизации». То есть, после сообщения о реорганизации в срок до ее завершения налоговый орган должен провести налоговую проверку общества.

Реорганизуемые АО, должны предоставить акционерам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрание акционеров, отчета об итогах голосования — не позднее 25 дней после закрытия общего собрания или даты окончания приема бюллетеней.

При реорганизации, как уже отмечалось, требуется письменное уведомление кредиторов о принятом решении и опубликование сообщения об этом в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц. При этом тридцатидневный срок начинает течь с момента принятия решения о реорганизации последним из обществ. После данного сообщения кредиторы могут заявить требования о досрочном прекращении или исполнении соответствующих обязательств общества и возмещении им убытков. Срок на предъявление таких требований составляет 30 дней с даты направления кредиторам уведомлений или с даты опубликования сообщения в печатном издании. При правомерности данных требований общество их удовлетворяет.

Владельцы голосующих акций, голосовавшие против решения о реорганизации либо не принимавшие участия в голосовании, могут предъявить требования о выкупе обществом принадлежащих им акций. Данные требования должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия решения о реорганизации. Выкуп (и погашение) обществом акций у лиц, предъявивших соответствующие требования, осуществляется в течение 30 дней по истечении срока, предусмотренного предыдущим этапом.

Важным этапом в становлении нового субъекта гражданско-правового оборота, является проведение совместного общего собрания акционеров обществ, участвующих в слиянии. Законом определен лишь один вопрос, решение по которому правомочно принимать подобное собрание, а именно: образование органов вновь возникающего общества. В законе указывается, что порядок голосования на совместном собрании может быть определен договором о слиянии.

Теперь необходимо определить порядок голосования на подобном собрании. Ведь «переход на одну акцию» еще не произведен и новое общество еще не зарегистрировано. Поскольку сейчас в случае отсутствия в договоре порядка голосования становится невозможным проведение подобного собрания вообще, предлагается законодательно установить следующее диспозитивное правило, которое может быть изменено договором о слиянии:

количество голосов делится между всеми участвующими в слиянии обществами пропорционально внесенным в создаваемое общество активам на основании передаточных актов. При этом акционер участвующего в слиянии общества получает такое количество голосов, которое представляет собой часть полученных этим обществом голосов пропорционально количеству акций данного общества, принадлежащих этому акционеру.

Поясним на примере: АО «Характер» и АО «Устойчивость» сливаются. Акции АО «Характер» поделены в равных «долях» между четырьмя акционерами, АО «Устойчивость» — между двумя. АО «Характер» передает активов на сумму 72 тыс. руб., АО «Устойчивость» — на сумму 8 тыс. руб. Всего передано активов на 80 тыс. руб., при этом АО «Характер» сформировало 90% активов нового общества, а АО «Устойчивость» — 10%. Поэтому каждый акционер общества «Характер» получает по 22,5% голосов (90 х 25%), а общества «Устойчивость» — по 5%.

Учитывая отсутствие подобных норм в законе, хотелось бы указать на безусловную необходимость освещения порядка действий в данных ситуациях в договоре о слиянии.

При слиянии акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. На практике может возникнуть следующая ситуация:

Генеральный директор АО «Андромеда» Иванов И.И. владеет 25% данного АО. 15% акций принадлежат «недружественной» группе акционеров. Остальные акционеры готовы продать принадлежащие им пакеты. Но у генерального директора не имеется достаточных денежных средств для увеличения своего пакета и приобретения полного контроля над обществом «Андромеда». Тогда он своими решениями учреждает несколько обществ, 100% акций которых принадлежат АО «Андромеда». Данные общества за счет средств АО «Андромеда», переданных в их уставные капиталы, выкупают 60% акций АО «Андромеда». Затем каждое из обществ принимает решение о слиянии и образовании АО «Вымпел». Размер активов АО «Вымпел» будет равен размеру активов АО «Андромеда», но доля Иванова И.И. в этом обществе будет равна уже 62,5%.

Подготовка документов для государственной регистрации нового юридического лица и представление их в регистрирующий орган. Данный этап не может иметь место перед предыдущим, поскольку в форме заявления, утвержденной Правительством РФ, указывается на то, что заявителем может быть руководитель постоянно действующего исполнительного органа создаваемого общества См.: Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (с изм доп. от 13 декабря 2005 г) // СЗ РФ 2002. N 26. Ст. 2586..

Сливающимся АО требуется сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг реорганизуемого общества о факте подачи документов на государственную регистрацию юридического лица, создаваемого в результате такой реорганизации. Это сообщение должно быть сделано в день подачи документов в налоговый орган. Кроме того, в соответствии с п. 6 Постановления ФКЦБ (ныне ФСФР) от 24 июня 1997 г. N 21 Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 1997 г. N 4. сторона, расторгающая договор на ведение реестра, обязана в письменной форме уведомить другую сторону не менее чем за 25 дней до даты расторжения договора, а при одностороннем расторжении — не менее чем за 45 дней. Не вполне ясно, применяется ли данный нормативный акт ФКЦБ (ФСФР) при процедуре реорганизации, однако, не выводя это действие в отдельный реорганизационный этап, можно предположить, что при реорганизации, влекущей расторжение договора с реестродержателем, необходимо уведомить регистратора не менее чем за 45 дней до предполагаемой даты расторжения договора.

Важнейшим элементом на пути становления правосубъектности у АО, является момент государственной регистрации. После этого созданное юридическое лицо сообщает регистратору, осуществлявшему ведение реестра владельцев ценных бумаг реорганизуемого общества, о факте своей государственной регистрации.

Специфика слияния АО в отличие от ООО заключатся в том, что АО требуется осуществить государственную регистрацию выпуска ценных бумаг образованного общества и отчета об итогах выпуска См.: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изм. и доп. от января 2006 г.) // CЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.. Решение о выпуске в данном случае утверждается на основании и в соответствии с договором о слиянии. При этом данным договором может предусматриваться консолидация или дробление акций, коэффициент конвертации. Решение о дроблении и консолидации акций, а также решение о реорганизации могут быть приняты одновременно. Размещение ценных бумаг созданного общества осуществляется в день его государственной регистрации. Размещение ценных бумаг при слиянии осуществляется путем конвертации. При этом договор о слиянии должен определять порядок конвертации, т.е. способ размещения — конвертация, количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) каждого участвующего в слиянии общества, которые конвертируются в одну ценную бумагу организации, создаваемой в результате слияния (коэффициент конвертации). Акции при реорганизации могут быть конвертированы только в акции. При этом обыкновенные акции могут быть конвертированы только в обыкновенные акции, а привилегированные — в обыкновенные и привилегированные. П. 8.3.2. Стандартов См.: Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. N 05-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (с изм. и доп. от 1 ноября 2005 г., 12 января 2006 г.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 18 содержит очень важное правило, согласно которому облигации и опционы эмитента могут быть конвертированы только в облигации и опционы эмитента соответственно. При этом одна облигация конвертируется в одну облигацию, предоставляющую те же права, а один опцион эмитента — в один опцион эмитента, предоставляющий те же права. Т.е. лица, «не участвовавшие» в уставном капитале реорганизуемого АО, не могут получить долю участия в нем после реорганизации. Данная норма есть ни что иное, как претворение в жизнь правила о том, что при реорганизации не может увеличиваться число участников создаваемого юридического лица, и при этом не могут использоваться «сторонние» вклады в уставный капитал (фонд) создаваемого юридического лица.

Подводя итоги данного параграфа необходимо, отметить, что действующие законодательство не решает многих практических ситуаций, которые возникают у сливающихся юридических лиц, поэтому нашим законодательным органом нужно обратить особое внимание на процесс проведения и участия акционеров в общем, собрании акционеров сливающихся лиц, и порядке принятия решений и голосования.

>Реорганизация акционерных обществ

Виды реорганизации

В соответствии с законом изменение юридического статуса акционерного общества или акционерных обществ, сопровождающееся выпуском и/или гашением акций, имеет место при операциях:

• слияния/деления акционерных обществ;
• присоединения/выделения акционерных обществ;
• преобразования акционерного общества в коммерческую организацию иного вида или преобразования в акционерное общество коммерческой организации иного вида.

Отличие реорганизации акционерного общества от его учреждения

Перечисленные операции есть формы, или способы, реорганизации акционерного общества, предусмотренные по закону. В процессе данной реорганизации акционерные общества обязательно либо создаются, либо ликвидируются.

Однако создание или ликвидация акционерных обществ происходит не только в процессе их реорганизации, но и в процессе их первоначального учреждения или ликвидации путем распределения активов между акционерами

Основным отличием между вновь созданным (учрежденным) акционерным обществом и акционерным обществом, возникшим в результате реорганизации, является наличие правопреемства, которое оформляется специальным документом — передаточным актом или разделительным балансом в зависимости от формы реорганизации.

Изменение количественного и качественного состава участников рынка в результате операций на рынке слияний

Характерной особенностью операций на рынке слияний является то, что их непосредственным результатом становится изменение количественного и/или качественного состава участников на рынке.

Количество участников рынка обязательно меняется в случае операций слияний (делений) и присоединений (отсоединений). Качественный состав участников рынка меняется в результате операций преобразования, но эти операции могут сопровождаться и изменением числа участников рынка. Например, при слиянии двух акционерных обществ вместо двух участников рынка остается один (при делении — наоборот). То же имеет место и при присоединении (выделении). При преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью качественный состав участников рынка меняется, но может увеличиться и их количество, если акционерное общество будет преобразовано сразу в два или более таких обществ.

Операция на рынке слияний как операция конвертации

Конвертационная операция, или операция конвертации, — это операция, в которой акции (вклады, паи) реорганизуемого акционерного общества (иной коммерческой организации) заменяются в установленной пропорции и на определенных условиях на акции (долговые обязательства, вклады, паи) реорганизующего общества.

По отношению к обмену ценных бумаг или замены одних акций другими термины «конвертация» и «конверсия» являются синонимами. Можно говорить: конвертация ценных бумаг и конверсия ценных бумаг и, следовательно, конверсионная операция. Однако в русском языке термин «конверсия» чаще используется в таких выражениях, как конверсия промышленности, конверсия военного производства и т. п. Поэтому в настоящем учебно-методическом пособии из двух указанных терминов применительно к обмену ценных бумаг будем использовать только первый — «конвертация».

Конвертационная операция и сделка мены. Внешне конвертация одних акций в другие акции или вклады (паи) есть обычный обмен. Однако на юридическом языке обмен ценных бумаг — это сделка мены, или сделка, в которой один товар, в данном случае — акции одного акционерного общества, обменивается на другой товар, т. е. на акции другого акционерного общества, без участия денег. В результате обмена акциями последние просто поменяли своих владельцев, но это никак не отражается на юридическом статусе соответствующих акционерных обществ.

Конвертационная операция, или конвертация акций на рынке слияний – это на самом деле не обмен акциями (или иными видами капиталов), а операции первичного рынка акций, связанные с выпуском новых акций и одновременным гашением других акций, вместо которых выпускаются новые, в результате которых происходят количественные и/или качественные изменения в составе участников фондового рынка.

Конвертация есть такой обмен акциями, при котором одни акции прекращают свое существование, но вместо них владелец старых акций получает определенное число новых акций, которые специально выпущены в связи с данной операцией. В этом случае не владельцы меняются акциями, а меняются сами акции.

Пропорция операции конвертации. Конвертация акций одного акционерного общества в акции (паи) другого акционерного общества (коммерческой организации) происходит на условиях обмена эквивалентными капиталами. В целях установления справедливой пропорции обмена могут использоваться имеющиеся на момент конвертации (или на иную оговоренную дату) их рыночные цены, эти же цены, но с определенными для данной операции надбавками (премиями) к рыночной цене или скидками. Если же рыночные цены отсутствуют, то оценку акций (паев) делают сами участники данной операции.

Коэффициент конвертации – это установленное участниками рынка слияний отношение одной акции акционерного общества к определенному количеству акций других ценных бумаг или долей капитала другого акционерного или иного хозяйственного общества.

Применение конвертационных операций. Конвертационные операции используются в двух основных рыночных ситуациях:

• при обращении конвертируемых ценных бумаг, т. е. бумаг, в которых заложен механизм конвертации в другие ценные бумаги в целях повышения их привлекательности на рынке или по другим причинам;
• при реорганизации акционерных обществ без участия денежных средств на рынке слияний.

Основные требования, предъявляемые при реорганизации акционерного общества. Законом установлены следующие требования при реорганизации акционерного общества:

• основания и порядок реорганизации общества — субъекта естественной монополии, более 25% акций которого закреплено в федеральной собственности, определяется специальным федеральным законом;
• формирование имущества (уставного капитала) обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ;
• акционерное общество не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения — с даты принятия решения об этом последним из обществ, обязано письменно известить своих кредиторов, а также опубликовать эту информацию в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц. Последние вправе потребовать от акционерного общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. В этом случае кредиторы могут письменно уведомить о своих требованиях реорганизуемое общество. Кредиторы свои требования могут предъявить реорганизуемому обществу в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении;
• если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизуемого общества, то вновь созданные общества несут солидарную ответственность по его обязательствам перед кредиторами;
• при реорганизации акционерного общества не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемого общества. Условия обмена не могут содержать каких-либо требований, ограничивающих права их владельцев. При этом права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций, должны быть равными. Владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае принятия решения о реорганизации общества, если они голосовали против этого решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу;
• решение о реорганизации акционерного общества в любой форме принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов. Такое решение может быть принято только по предложению совета директоров.
• Выпуск акций при реорганизации акционерного общества. Реорганизация акционерного общества непосредственно основывается на выпуске и гашении соответствующих акций. При реорганизации размещение ценных бумаг осуществляется только путем конвертации, которая является условием осуществления самой реорганизации. По этой причине выпуск акций реорганизуемых обществ должен быть зарегистрирован до начала их непосредственной реорганизации.
• Порядок осуществления эмиссии ценных бумаг при проведении реорганизации акционерного общества установлен приказом ФСФР от 16.03.05 г. № 05-4/ПЗ-Н «Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг». Согласно этому приказу размещение ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций может осуществляться путем:
• конвертации в акции (облигации) акционерного общества акций (облигаций) присоединенного к нему акционерного общества, а также созданного в результате слияния, выделения или разделения; конвертации в облигации коммерческой организации облигаций преобразуемой в нее коммерческой организации;
• обмена на акции акционерного общества долей участников присоединенного к нему товарищества или общества с ограниченной ответственностью, паев членов присоединенного к нему кооператива;
• обмена на акции акционерного общества, созданного в результате слияния, выделения или разделения, долей участников товарищества или общества с ограниченной ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такого слияния, выделения или разделения;
• обмена на акции акционерного общества долей участников преобразуемого в него товарищества или общества с ограниченной ответственностью, паев членов преобразуемого в него кооператива, акций акционерного общества, преобразуемого в акционерное общество работников (народное предприятие);
• приобретения акций акционерного общества при преобразовании в него государственного (муниципального) предприятия и его подразделений Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием;
• приобретения акций созданного при выделении акционерного общества самим акционерным обществом, реорганизованным путем выделения;
• распределения акций созданного при выделении акционерного общества среди акционеров акционерного общества, реорганизованного путем выделения;
• приобретения акций акционерного общества при преобразовании в него индивидуального частного предприятия, предприятия, созданного хозяйственным товариществом и обществом, общественной и религиозной организацией, объединением, другого предприятия, не находящегося в государственной и муниципальной собственности, собственником этого предприятия.

Слияния акционерных обществ

Понятие слияния акционерных обществ. Слияние — это процесс объединения двух или нескольких акционерных обществ, результатом которого является создание нового акционерного общества, которому передаются все права и обязанности объединяющихся акционерных обществ с одновременным прекращением деятельности последних.

В процессе слияния образуется одно новое акционерное общество взамен объединяющихся акционерных обществ. Суть слияния — это объединение капиталов нескольких акционерных обществ, прежде всего уставных капиталов, и на этой основе — объединение всех остальных капиталов, включая заемные капиталы.

В процессе слияния размер уставного капитала объединенного общества может быть установлен в размере большем или меньшем суммы уставных капиталов объединяемых обществ, но совокупный капитал первого всегда равен сумме капиталов последних.

При слиянии акции объединяющихся акционерных обществ погашаются, а объединенное акционерное общество одновременно выпускает свои собственные акции.

Порядок слияния. Согласно действующему законодательству операция слияния включает:

• подготовку советами директоров объединяемых акционерных обществ договора о слиянии;
• подготовку советами директоров объединяемых акционерных обществ передаточного акта на все права и обязательства, пассивы и активы каждого акционерного общества, передаваемые в соответствии с договором о слиянии в объединенное акционерное общество;
• заключение договора о слиянии между объединяемыми акционерными обществами, в котором предусматриваются:
• порядок слияния;
• условия слияния;
• порядок конвертации акций объединяемых обществ в акции (и иные ценные бумаги) объединенного акционерного общества;
• утверждение общими собраниями объединяемых акционерных обществ договора о слиянии, предлагаемого советами директоров, и передаточного акта;
• проведение совместного общего собрания акционеров объединяемых акционерных обществ для принятия следующих основных решений:
  • о создании объединенного акционерного общества;
  • о прекращении существования (ликвидации) объединяемых акционерных обществ;
  • об утверждении устава нового акционерного общества;
  • о выборе органов управления нового акционерного общества;
• государственную регистрацию нового акционерного общества и внесение записи о прекращении деятельности объединяемых акционерных обществ.

Реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность с одновременного внесения записи о прекращении их деятельности.

Присоединение к акционерному обществу

Понятие присоединения. Присоединение — это процесс объединения двух или нескольких акционерных обществ, результатом которого является прекращение существования одного или нескольких акционерных обществ с передачей всех их прав и обязанностей одному из объединяющихся обществ.

В процессе присоединения не образуется новое акционерное общество взамен объединяющихся акционерных обществ, поскольку объединяющиеся общества вливаются в одно из существующих обществ. Экономическая суть присоединения та же, что и у слияния — это объединение капиталов нескольких акционерных обществ. Различие состоит лишь в юридической форме объединения.

В процессе присоединения размер уставного капитала присоединяющего общества должен быть увеличен на число акций, которые необходимо выпустить для конвертации акций присоединяемых обществ. Совокупный капитал присоединяющего общества должен быть равен сумме капиталов объединяющихся акционерных обществ, имеющихся на момент присоединения.

При присоединении акции присоединяющихся акционерных обществ погашаются, а присоединяемое акционерное общество одновременно или заранее выпускает в необходимом количестве свои собственные акции.

Единство и различия между слиянием и присоединением. Присоединение есть по существу лишь разновидность слияния, поскольку экономического различия между ними нет.

Их общими чертами являются:

• все или все, кроме одного, объединяемых акционерных обществ обязательно ликвидируются;
• все права и обязательства ликвидируемых акционерных обществ передаются либо вновь созданному обществу, либо объединяющему обществу;
• в случае перекрестного владения акциями обществами, участвующими в присоединении, такие акции не конвертируются, а погашаются. Реорганизуемое общество не может получить в свое распоряжение размещенные им акции;
• реорганизация юридического лица в форме слияния и присоединения производится только на добровольной основе, по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на это учредительными документами;
• уставный капитал акционерного общества, созданного в результате слияния или присоединения, может быть больше суммы уставных капиталов коммерческих организаций, участвующих в такой реорганизации.

Основным различием этих двух форм реорганизации является то, что при присоединении прекращают существование только присоединившиеся юридические лица, а при слиянии — все юридические лица, принявшие решение о слиянии.

Антимонопольное регулирование слияний и присоединений. Реорганизация юридических лиц в форме слияния и присоединения является предметом государственного контроля со стороны антимонопольных органов.

В случае если при слиянии и присоединении сумма активов коммерческих организаций превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда, необходимо получение предварительного разрешения антимонопольного органа на совершение данных действий.

Если сумма активов объединяющихся коммерческих организаций превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, необходимо уведомление антимонопольного органа о совершенной реорганизации.

Если слияние или присоединение, подпадающие под указанные границы, будут проведены без соответствующего разрешения, то они могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

Порядок присоединения. В соответствии с действующим законодательством механизм присоединений включает:

• подготовку советами директоров присоединяющего и присоединяемого акционерных обществ договора о присоединении;
• подготовку советом директоров присоединяемого акционерного общества передаточного акта на все права и обязательства, пассивы и активы присоединяемого акционерного общества, передаваемые в соответствии с договором о присоединении;
• заключение договора о присоединении между присоединяющим и присоединяющимся акционерными обществами, в котором предусматриваются:
  • порядок присоединения;
  • условия присоединения;
  • порядок конвертации акций присоединяющегося акционерного общества в акции (и иные ценные бумаги) присоединяющего акционерного общества;
  • порядок голосования на совместном общем собрании акционеров;
• утверждение общими собраниями присоединяющего и присоединяемого акционерных обществ договора о присоединении, предлагаемого советами директоров;
• утверждение общим собранием присоединяемого акционерного общества передаточного акта;
• принятие общим собранием присоединяемого акционерного общества решения о ликвидации общества;
• проведение совместного общего собрания акционеров присоединяющего и присоединяемого акционерных обществ для принятия следующих основных решений о:
  • внесении изменений и дополнений в устав присоединяющего акционерного общества и в иные его нормативные документы;
  • перевыборах органов управления присоединяющего акционерного общества (если это установлено договором о присоединении);
• государственную регистрацию (внесение записи) о прекращении деятельности присоединенного акционерного общества.

Разделение акционерного общества

Понятие разделения. Разделение — это создание из одного разделяемого акционерного общества двух или более, в результате чего разделяемое акционерное общество прекращает свое существование, а на его базе возникают новые общества, которым передаются все права и обязанности разделяемого общества в соответствии с разделительным балансом.

Разделение акционерного общества — это процесс прямо противоположный процессу слияния акционерных обществ. Слияние есть форма объединения капиталов, разделение есть форма децентрализации капиталов, их распад на более мелкие части.

Разделение капиталов так же необходимо рынку, как и их слияние. Например, чрезмерная концентрация капитала может сделать его неуправляемым, а потому возникнет необходимость разделения.

Особенности разделения. Характерными чертами разделения как формы реорганизации акционерного общества являются:

• в результате разделения вместо одного акционерного общества образуется несколько новых обществ; в результате слияния вместо нескольких обществ образуется одно;
• новым обществам передаются все права и обязанности разделяемого общества;
• разделяемое акционерное общество прекращает свое существование как юридическое лицо и передает все свои активы и пассивы новым юридическим лицам. Перечень имущества и обязательств, переходящих в результате разделения к новым предприятиям, фиксируется в разделительном балансе;
• сумма уставных капиталов акционерных обществ, созданных в результате разделения, может быть больше уставного капитала коммерческой организации, реорганизованной путем такого разделения. Однако сумма раздельных капиталов не может превышать величины разделяемого капитала.

Порядок разделения. Согласно действующему законодательству механизм разделения включает:

• подготовку советом директоров разделяемого акционерного общества проекта решения о его разделении на два или более новых общества, в котором предусматриваются:
  • порядок разделения и создания новых обществ;
  • условия разделения;
  • порядок конвертации акций разделяемого акционерного общества в акции, иные ценные бумаги, доли, паи и т. п. новых обществ;
• подготовка советом директоров разделяемого акционерного общества проекта разделительного баланса на все права и обязательства, пассивы и активы разделяемого акционерного общества, передаваемые в соответствии с решением о разделении в новые общества;
• утверждение общим собранием разделяемого акционерного общества:
  • решения о разделении, предлагаемого советом директоров;
  • решения о создании новых обществ;
  • порядка конвертации акций разделяемого акционерного общества;
  • разделительного баланса;
• проведение общих собраний акционеров и участников каждого нового общества для принятия следующих основных решений о:
  • создании нового общества;
  • утверждении устава нового общества;
  • выборе органов управления нового общества;
• государственную регистрацию новых обществ и внесение записи о прекращении деятельности разделяемого акционерного общества.

Реорганизация акционерного общества в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а само юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность при одновременном внесении соответствующей записи в реестр акционерных обществ.

Выделение из акционерного общества

Понятие выделения. Выделение — это создание из разделяемого акционерного общества одного или более акционерных обществ (юридических лиц) с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом, при котором разделяемое акционерное общество сохраняет свое существование.

Выделение есть, с одной стороны, полная противоположность присоединению, а с другой — форма разделения, подобно тому, как присоединение есть форма, или частный случай, слияния.

При выделении капитал децентрализуется, а число самостоятельных участников рынка увеличивается, но само разделяемое акционерное общество все-таки сохраняется, а не прекращает свое существование, как при разделении.

Уставный капитал акционерного общества, реорганизуемого путем выделения из него другого общества, не должен в результате превысить стоимость остающихся в его распоряжении чистых активов. Размер уставного капитала реорганизуемого общества должен в любом случае быть не больше, чем сумма, на которую передаваемые активы превышают соответствующие пассивы.

Если слияния и присоединения есть форма ликвидации юридических лиц, то разделение и выделение есть, наоборот, форма возникновения новых юридических лиц, новых участников рынка.

Выделение характеризуется сингулярным, или частичным, правопреемством, т. е. когда к правопреемнику переходит только часть прав и обязанностей разделяемого акционерного общества.

Использование выделений. На практике одной из основных целей реорганизации в форме выделения является имущественное и юридическое обособление отдельных частей акционерных обществ. Это есть один из способов выделения филиалов и представительств акционерных обществ в самостоятельные юридические лица.

Разделения и выделения могут использоваться и для раскорпорирования бизнеса в сложных финансово-хозяйственных ситуациях.

Принудительные разделения и выделения. В отличие от реорганизации в форме слияния и присоединения, выделение и разделение могут осуществляться не только добровольно, но и в принудительном порядке, т. е. по решению суда или уполномоченных государственных органов.

Необходимость в принудительной форме возникает, в частности, в случае нарушения антимонопольного законодательства. При этом должна существовать возможность организационной и территориальной разбивки структурных подразделений предприятия. Между ними не должно быть тесной технологической связи. В частности, внутренний оборот между ними не должен превышать 30% общего объема производимой продукции. Должна существовать возможность самостоятельной работы на рынке для вновь возникших акционерных обществ.

Порядок выделения. Согласно действующему законодательству механизм добровольного выделения включает:

• подготовку советом директоров выделяющего акционерного общества проекта решения общего собрания о выделении из него одного или более выделяемых обществ, в котором предусматриваются:
  • порядок выделения и создания новых обществ;
  • условия выделения;
  • порядок конвертации акций выделяющего акционерного общества в акции, иные ценные бумаги, доли, паи и т. п. выделяемых обществ;
• подготовку советом директоров выделяющего акционерного общества проекта разделительного баланса на все права и обязательства, пассивы и активы выделяющего акционерного общества, передаваемые в соответствии с решением о выделении в выделяемые общества;
• утверждение общим собранием выделяющего акционерного общества:
  • решения о выделении, предлагаемого советом директоров;
  • решения о создании выделяемых обществ;
  • изменений в уставе;
  • порядка конвертации акций выделяющего акционерного общества в акции и иные ценные бумаги, доли, паи выделяемых обществ;
  • разделительного баланса;
• проведение общих собраний членов выделяемых обществ для принятия следующих основных решений о:
  • создании нового общества;
  • утверждении устава нового общества;
  • выборе органов управления нового общества;
• государственную регистрацию новых обществ;
• государственную регистрацию изменений в уставе выделяющего акционерного общества.

Реорганизация юридического лица в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц и регистрации изменений в уставном капитале реорганизуемого общества, если таковые были сделаны.

Преобразование акционерного общества

Понятие преобразования. Преобразование — это форма реорганизации акционерного общества, результатом которой является образование коммерческой или некоммерческой организации, иной организационно-правовой формы.

Акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. По единогласному решению всех акционеров оно также вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Преобразование акционерного общества в:

• Общество с ограниченной ответственностью
• Производственный кооператив
• Некоммерческое партнерство

Акционерное общество может быть образовано путем преобразования других видов коммерческих организаций в установленном для них порядке.

При преобразовании правовой формы юридических лиц происходит не только изменение самой правовой формы организации, но зачастую изменяется объем прав и обязанностей участников реорганизованных обществ.

При принятии решения о преобразовании общества необходимо взвесить все преимущества и недостатки тех организационно-правовых форм, в которые предполагается преобразовать общество. Кроме того, следует учитывать, что число участников общества с ограниченной ответственностью не должно быть более 50, а число членов кооператива — менее пяти.

Преобразованием не может считаться изменение типа акционерного общества, например, превращение открытого акционерного общества в закрытое или наоборот.

Уставный капитал акционерного общества, созданного в результате преобразования, может быть больше уставного капитала преобразованной коммерческой организации.

Порядок реорганизации. По действующему законодательству механизм преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив включает:

• подготовку советом директоров преобразуемого акционерного общества проекта решения о его преобразовании в новое общество, предусматривающего:
  • порядок преобразования;
  • условия преобразования;
  • порядок обмена акций преобразуемого акционерного общества на вклады или паи нового общества;
• подготовку советом директоров преобразуемого акционерного общества передаточного акта на все права и обязательства, пассивы и активы данного акционерного общества, передаваемые в соответствии с решением о преобразовании в новое общество;
• утверждение общим собранием преобразуемого акционерного общества:
  • решения о преобразовании, предлагаемого советом директоров, и прекращении существования преобразуемого акционерного общества;
  • порядка обмена акций преобразуемого акционерного общества на вклады или паи нового общества;
  • передаточного акта;
• проведение общего собрания членов нового общества для принятия следующих основных решений о:
  • создании нового общества;
  • утверждении устава нового общества;
  • выборах органов управления нового общества;
• государственную регистрацию нового общества и внесение записи о прекращении деятельности реорганизуемого акционерного общества.

Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной одновременно с момента государственной регистрации прекращения его существования и регистрации вновь возникшего юридического лица.