Сможет ли учредитель ООО быть его генеральным директором – рассмотрим факты

Российское законодательство не запрещает участнику ООО выполнять функции его директора. Для этого требуется согласие остальных учредителей, при условии, что их несколько. Если же общество создано единственным учредителем, то решения, связанные с деятельностью компании, он принимает самостоятельно.

Чаще всего роль директорские обязанности выполняют владельцы небольших предприятий, где нет необходимости координировать работу различных департаментов и контролировать деятельность нескольких десятков или даже сотен сотрудников. Хотя и в этом случае учредитель может быть директором фирмы ООО (а может ли ООО быть без директора?!). Все зависит от его личностных качеств, самодисциплины и организаторских способностей.

Нужен ли трудовой договор

В общепринятом смысле считается, что директор – наемный работник. Трудовое законодательство прямо указывает на то, что отношения между наемным работником и работодателем оформляются в виде трудового договора.

Данное требование закреплено главой 43 Трудового Кодекса РФ.

Однако, нормы этой главы не распространяются на ситуации, при которых первым руководителем юридического лица является его участник. В этом нет ничего удивительного, поскольку одно и то же лицо не может с самим собой заключать какие-либо соглашения.

Важно понимать, что трудовое соглашение выступает гарантом прав и интересов работника, которым в данном случае является учредитель. Отсутствие такого соглашения лишает его социальной защищенности. В связи с этим, на практике применяется схема, при которой директор заключает договор с юридическим лицом, чьим участником является. Подобный порядок позволяет соблюсти интересы работника и общие требования трудового законодательства.

Порядок утверждения на должность

Кандидатура директора утверждается протоколом общего собрания или решением единственного участника. Только после этого с лицом заключается трудовой договор или контракт.

Подписание контракта с директором входит в обязанности:

• единственного учредителя, который в данном случае представляет общество с ограниченной ответственностью;
• ответственное лицо, выбранное решением общего собрания (когда доли всех участников равны);
• держатель наибольшей части уставного капитала (при неравных долях).

Что касается остальных этапов приема на работу, то они мало чем отличаются от утверждения на должность работника «со стороны».

Выглядит этот процесс следующим образом:

• выбор кандидатуры;
• ее утверждение путем вынесения решения учредителей;
• предоставление назначенному директору права первой подписи на финансовых и прочих документах предприятия;
• подписание трудового договора;
• издание приказа о назначении гражданина на должность первого руководителя;
• ознакомление его с должностными инструкциями;
• уведомление банков, в которых обслуживается компания, о назначении директора.

Стоит отметить, что приказ о своем назначении руководитель выносит самостоятельно, после официального утверждения своей кандидатуры.

Содержание трудового договора

Заключение трудового договора между предприятием и директором, который является его владельцем, во многом носит формальный характер. Несмотря на это, договор – это документ, на основании которого должностное лицо компании получает заработную плату. Нередко такие договора становятся предметом пристального внимания надзорных органов, поэтому к их содержанию следует относиться внимательно.

Условия трудового соглашения руководитель утверждает совместно с соучредителями или самостоятельно, если он – единственный участник. Однако, существует перечень базовых пунктов, обязательных для всех трудовых договоров.

К ним относятся:

• полное наименование предприятия, его юридический адрес и банковские реквизиты;
• ФИО назначенного руководителя, его адрес, дата рождения и паспортные данные;
• название должности;
• размер заработной платы и порядок ее начисления;
• основание назначения (протокол учредительного собрания, решение единственного участника);
• основной перечень трудовых обязанностей;
• режим работы;
• длительность ежегодного оплачиваемого отпуска;
• условия предоставления внеочередных отпусков;
• дата вступления в должность;
• порядок разрешения споров, основания отстранения и увольнения (указываются при наличии нескольких участников);
• срок действия договора;
• подписи сторон.

Количество экземпляров договора зависит от договоренности директора и учредительного собрания. Чаще всего он составляется в 2 экземплярах, один из которых хранится в уполномоченном департаменте компании, другой — у директора.

В любом случае, лучше обратить к профессионалам, которые сделают всю работу по регистрации под ключ.

Преимущества ООО с одним учредителем — он же директор

10 ноября 2016 12807 ООО с одним учредителем — он же директор… Такая правовая ситуация часто встречается в практике деловой жизни. В данной статье мы рассмотрим юридические особенности подобного совмещения. Фото:

Управление в ООО

Может ли учредитель быть директором ООО

Учредитель и генеральный директор в одном лице: трудовой договор

Правоприменительная практика: ТД с директором в ООО с одним участником (он же директор)

Учредитель и директор — одно лицо: риски

Единственный учредитель — генеральный директор в 2 обществах

Управление в ООО

Гражданский кодекс РФ прямо предусматривает как возможность учреждения ООО одним учредителем, так и допустимость функционирования ООО, первоначально учрежденного несколькими лицами, в дальнейшем с одним участником.

Подобное может произойти либо в результате выбытия остальных учредителей из ООО со временем, либо в случае приобретения одним лицом 100% долей ООО (ч. 2 ст. 88 ГК РФ). Если в деловой практике обычно пользуются термином «учредитель ООО», то законодатель предпочитает пользоваться термином «участник ООО». С юридической точки зрения эти термины почти тождественны: учредитель — это участник, занимавшийся созданием ООО. Далее мы не будем учитывать это незначительное различие.

Управление в ООО может быть:

1. Трехуровневым, включающим:
   • общее собрание участников (ОСУ);
   • совет директоров (СД);
   • один или несколько исполнительных органов управления.
2. Двухуровневым, без образования СД. Для ООО с 1 участником наличие в системе управления СД не имеет практического смысла, в этом случае используется двухуровневая система управления.

Исполнительная власть в ООО может быть организована 3 способами:

1. Единоличный исполнительный орган. На практике этот орган/должность чаще всего именуется «генеральный директор», хотя встречаются и иные названия.
2. Единоличный исполнительный орган совместно с коллегиальным исполнительным органом (обычно встречаются названия «правление» или «дирекция»).
3. Управляющая компания — другое юридическое лицо, выполняющее функции исполнительного органа.

При совпадении учредителя и директора ООО в одном лице обычно используется 1-й вариант организации исполнительного органа.

Главным органом управления ООО является ОСУ, оно принимает решения по важнейшим вопросам функционирования ООО. Компетенция ОСУ определена ст. 33 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ). Ряд вопросов относится к исключительной компетенции ОСУ, т. е. их разрешение нельзя передать другому органу ООО уставом общества. Если участник в ООО один, то решения от имени ОСУ он принимает единолично. Такие решения обязательно должны быть оформлены в письменном виде. В этом случае целый ряд положений, определенных законом № 14-ФЗ в отношении ОСУ, не действует (ст. 39 закона № 14-ФЗ).

Может ли учредитель быть директором ООО

Прямой и положительный ответ на этот вопрос содержится в ч. 2 ст. 88 Гражданского кодекса. Отметим, что, когда директор и учредитель в одном лице, система управления в ООО не становится одноуровневой. Хотя все решения на любых уровнях управления в таком ООО принимает один и тот же человек, с юридической точки зрения это двухуровневая система управления. Вопрос разграничения компетенции решается следующим образом:

• полномочия участника определяются уставом ООО;
• все остальные вопросы разрешаются генеральным директором по остаточному принципу (при отсутствии в системе управления СД).

Для ООО с одним участником (он же директор) не действуют правила закона № 14-ФЗ о сделках с заинтересованностью и крупных сделках (ч. 1 п. 5 ст. 45 и ч. 1 п. 9 ст. 46 указанного закона).

В ООО с единственным участником отсутствует конфликт интересов, оно просто в администрировании и с управленческой точки зрения напоминает ИП. Однако юридически между ИП и таким ООО есть существенные различия.

ВАЖНО! Преимуществом ООО перед ИП является ограниченная ответственность. При создании ООО физлицо передает ему часть своего имущества, и этим имуществом ООО отвечает по своим долгам. При образовании ИП физлицо отвечает всем своим имуществом по долгам ИП. В тоже время в предпринимательстве ИП имеет свои преимущества перед ООО. Подробно этот вопрос разобран в статье «Что лучше открыть — ИП или ООО (нюансы)?».

Учредитель и генеральный директор в одном лице: трудовой договор

Одним из основных вопросов, возникающих в практической жизни, является вопрос о трудовом договоре (ТД) с директором. Особенности составления ТД в этом случае рассмотрены в статье «Трудовой договор с генеральным директором ООО (образец)». Вопросам трудового договора с директором (а также членами правления) посвящена глава 43 Трудового кодекса РФ (ТК). Однако на случай совпадения участника ООО и его директора ее регулирование не распространяется (ч. 2. ст. 273 ТК). В то же время в перечень лиц, на которых не распространяется регулирование ТК и с которыми не заключается трудовой договор, директор ООО не входит (ч. 8 ст. 11 ТК). Налицо некоторая правовая неопределенность.

Дополнительная сложность заключается в следующем: если ООО заключает ТД с директором, то кто же подписывает его от имени работодателя?

Получается некий правовой парадокс: ТД и от имени работника, и от имени работодателя должно подписывать одно и то же физлицо. Отметим, что при этом физлицо находится в разном статусе: в одном случае оно выступает от себя (работник), а в другом — является представителем юрлица. Заметим, что запрет на заключение сделок для представителя в отношении себя в качестве физлица содержится в п. 3 ст. 182 Гражданского кодекса. Но регулирование ГК на трудовые отношения не распространяется, а в ТК таких запретов нет.

Правоприменительная практика: ТД с директором в ООО с одним участником (он же директор)

В результате различные правоприменители высказывали разные взгляды на данный предмет и в своей деятельности формировали различную правоприменительную практику. Рассмотрим высказанные точки зрения.

1. Роструд в письме от 06.03.2013 № 177-6-1 заявил, что трудовой договор с директором в данном случае не заключается.
2. На сайте онлайнинспекция.рф (информационный портал Роструда) 10.03.2015 был дан ответ, что ТД (и никакой другой договор) в такой ситуации не заключается, зарплата директору не начисляется, отчисления в ПФ и ФСС не делаются. Но 17.03.2016 на этот же вопрос был дан противоположный ответ: ТД заключается, зарплата начисляется.
3. Минздравсоцразвития считает, что в этом случае трудовые отношения возникают независимо от того, заключен ли ТД или нет (приказ от 8.06.2010 № 428н). При этом директор подлежит обязательному социальному страхованию. Отметим, что данного ведомства в настоящий момент не существует, а его правопреемник — Минтруд — официального разъяснения не давал (имеются лишь вышеуказанные консультации Роструда — службы, подчиненной Министерству труда и социальной защиты).
4. Минфин считает, что в этой ситуации ТД не заключается (письма от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790, от 17.10.2014 № 03-11-11/52558). При этом начисляемая зарплата не может включаться в состав затрат, понижающих налогооблагаемую базу. Первое из приведенных писем применимо к организациям, находящимся на УСН (упрощенной системе налогообложения), второе — для предприятий, платящих ЕСНХ (сельскохозяйственный налог).
5. Судебные органы придерживаются мнения, что в такой ситуации трудовые отношения возникают (постановление ФАС ЗСО от 09.11.2010 по делу № А45-6721/2010 и еще целый ряд прецедентов). В важном определении ВС РФ от 28.02.2014 № 41-КГ13-37 сделан вывод, что такие трудовые отношения регулируются общими положениями ТК (напомним, что гл. 43 ТК их не регулирует). Эта точка зрения подтверждена в п. 1 постановления ВАС от 2.06.2015 № 21). В ряде судебных решений был сделан вывод, что трудовые решения возникают на основании решения единственного участника, при этом оформления ТД не требуется (определение ВАС от 5.06.2009 № ВАС-6362/09).

Учредитель и директор — одно лицо: риски

Как же быть предпринимателю в такой ситуации? Однозначного ответа нет. Но полагаем, риск неблагоприятных последствий значительно выше при отсутствии ТД с директором. Роструд, являющийся контрольным органом в сфере труда и управомоченный проводить проверки, налагать административное наказание, как было указано выше, часто меняет свою точку зрения по данному вопросу.

В то же время суды выработали устойчивую практику признания отношений с директором-учредителем трудовыми отношениями. Напомним, что за нарушения законодательства о труде на основании п. 1 ст. 5.27 Кодекса об административных правонарушениях налагается штраф от 30 000 до 50 000 руб. с юрлица. Перед оформлением ТД с директором необходимо создать решение единственного участника ООО о назначении директора. Об особенностях такого решения рассказывает статья «Трудовой договор с генеральным директором ООО (образец)».

Единственный учредитель — генеральный директор в 2 обществах

Законодательство не содержит запретов на занятие единственным участником ООО должности директора в 2 и более таких ООО. Но только один ТД в таком случае является основным. В остальных ООО директор должен оформлять ТД о работе по совместительству. На все договоры по совместительству распространяются правила гл. 44 ТК, в т. ч. норма о продолжительности рабочего дня не выше 4 часов (ст. 284 ТК) и норма о начислении зарплаты пропорционально установленному рабочему времени (ст. 285 ТК).

ВАЖНО! Норма о необходимости разрешения на работу по совместительству со стороны вышестоящего органа управления ООО, содержащаяся в ст. 276 ТК, на директора-учредителя не распространяется, поскольку находится в гл. 43 ТК, а эта глава к данной ситуации не применяется.

Заметим, что большое количество одновременно занимаемых директорских должностей — это повод для проверки со стороны налоговой инспекции. Так, одним из критериев возможной недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, является совмещение физлицом, занимающим директорскую должность, более чем 5 таких должностей в разных организациях (письмо ФНС от 3.08.2016 № ГД-4-14/14126@).

ООО с одним участником (он же директор) — это весьма распространенный в деловой жизни и удобный практический инструмент предпринимательства. Во избежание проблем с государственными контролирующими органами мы рекомендуем (на данный момент) заключать трудовой договор с директором в таком ООО. Перед созданием ТД с директором нужно оформить письменное решение единственного участника ООО о его назначении.

RusЮрист Читайте по теме 01 марта 2018 2401 1 08 февраля 2018 12186 0 Все новое и интересное для юриста — в нашей e-mail рассылке! Юрист? Присоединяйся, обсуждай, спрашивай — в наших группах!