Дополнительное соглашение о вознаграждении Фактора по договору о факторинговом обслуживании N

/СН от 20 г.

Банк , именуемый в дальнейшем «Фактор»,

в лице , действующего на основании Устава,

и , именуемое в дальнейшем «Клиент»,

в лице , действующего на основании

Устава, вместе именуемые «Стороны», заключили настоящее Дополнительное соглашение к договору о факторинговом обслуживании

N /СН от » » 2 0 г.

о нижеследующем: 1.

В соответствии с п. 5.2 договора о факторинговом обслуживании N /СН от » »

20 г. (далее — договор) за оказание Клиенту факторинговых услуг, Клиент уплачивает

Фактору вознаграждение. 2.

Вознаграждение рассчитывается Фактором и уплачивается Клиентом в виде: 2.1.

Комиссии за обработку документов по одной поставке (одному денежному требованию) в виде фиксированного сбора в размере, указанном в п. 3 настоящего Дополнительного соглашения (далее — Комиссия 1). 2.2.

Комиссии, рассчитываемой в соответствии с процентной ставкой, указанной в п. 4 настоящего Дополнительного соглашения (далее — Комиссия 2). Комиссия 2 начисляется на сумму Первого платежа начиная со дня, следующего за днем его перечисления, до дня зачисления Дебитором суммы уступленного денежного требования на счет Фактора (включительно). 2.3.

Комиссии, рассчитываемой в соответствии с процентной ставкой, указанной в п. 5 настоящего Дополнительного соглашения (далее — Комиссия 3). Комиссия 3 единовременно начисляется на сумму уступленного денежного требования в дату расчета вознаграждения Фактора. 2.4.

Дополнительной комиссии, уплачиваемой Клиентом Фактору сверх комиссии, рассчитанной согласно п. п. 3 — 5 настоящего Дополнительного соглашения, в случае оплаты денежного требования после истечения срока оплаты, предусмотренного Контрактом, в соответствии с процентной ставкой, указанной в п. 6 настоящего Дополнительного соглашения (далее — Комиссия 4). Комиссия 4 единовременно начисляется на сумму уступленного денежного требования в дату расчета вознаграждения Фактора. 3.

Размер Комиссии 1 составляет

( ) рублей

за обработку одного счета-фактуры или рублей за обработку

одного реестра счетов-фактур. 4.

Процентная ставка для расчета Комиссии 2 составляет % в день. 5.

Процентная ставка для расчета Комиссии 3 составляет: Общая сумма денежных требований, уступленных в соответствии с Генеральным договором и не оплаченных Дебиторами/Клиентом (на день расчета вознаграждения Фактора), млн руб. Комиссия 3, %

при оплате уступленного денежного требования Дебитором/Клиентом (начиная с момента перечисления Первого платежа): до 14 дней (включительно) от 15 до 30 дней (включительно) от 31 до 60 дней (включительно) от 61 до 90 дней (включительно) свыше 91 дня

(включи

тельно) До 3 От 3 до 9 От 9 до 15 От 15 до 21 От 21 до 27 От 27 до 33 От 33 до 45 От 45 до 60 От 60 до 90 От 90 до 120 От 120 до 150 От 150 до 180 От 180

6. Процентная ставка для расчета Комиссии 4 составляет: При оплате уступленного денежного требования Дебитором в срок (начиная со дня, следующего после истечения срока оплаты, предусмотренного Контрактом, денежное требование по которому было уступлено): Комиссия 4, % До 14 дней От 15 до 30 дней От 31 до 60 дней От 61 до 90 дней Свыше 91 дня 7.

В случае неоплаты Дебитором денежного требования, уступленного Фактору, Клиент уплачивает Фактору вознаграждение, рассчитанное в соответствии с настоящим Дополнительным соглашением, путем перечисления на расчетный счет Фактора. В целях расчета сумм вознаграждения в соответствии с условиями настоящего Дополнительного соглашения к дате оплаты Дебитором суммы уступленного денежного требования приравнивается дата перечисления Первого платежа, увеличенная на Отсрочку платежа по контракту. 8.

На сумму вознаграждения Фактора, рассчитанную в соответствии со ставками, указанными в п. п. 3 — 6 настоящего Дополнительного соглашения, начисляется НДС согласно действующей ставке. 9.

Во всем, что не предусмотрено настоящим Дополнительным соглашением, Стороны руководствуются условиями Договора. 10.

Настоящее Дополнительное соглашение вступает в силу с момента его подписания Сторонами.

Подписи Сторон:

Фактор:

Договор о выплате вознаграждения

Если объект создан не в рамках служебного задания, то исключительное право и право на получение патента на него принадлежит работнику. Он может передать исключительное право путем заключения договора об отчуждении исключительного права, который может быть как возмездным, так и безвозмездным (ст. 1234 ГК РФ).

При составлении договора об отчуждении исключительного права Вы можете взять за основу этот образец и адаптировать его под свои обстоятельства:

Дополнительно см. рекомендацию:

Как согласовать условие о вознаграждении, выгодное приобретателю исключительного права.

Исключительное право на служебное изобретение и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работником и работодателем не предусмотрено иное (ст. 1370 ГК РФ).

Постановление Правительства РФ от 04.06.2014 № 512 регулирует оплату за создание служебного изобретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца.

Если объект создан в рамках служебного задания, то за сам факт создания вознаграждение можно не платить. Вместе с тем, сотрудник имеет право на это вознаграждение в случаях, когда работодатель (п. 2 ст. 1295 ГК РФ):

— начнет использование служебного произведения в течение трех лет со дня, когда оно было предоставлено в распоряжение работодателя;

— передаст исключительное право другому лицу;

— примет решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начнет его использование в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в распоряжение работодателя.

При этом размер вознаграждения должен быть указан либо в трудовом договоре (приложении), либо в гражданско-правовом договоре.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Статья: Статья 1370. Служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец

«1. Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признаются соответственно служебным изобретением, служебной полезной моделью или служебным промышленным образцом.

2. Право авторства на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец принадлежит работнику (автору).

3. Исключительное право на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

(Пункт в ред. Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-Ф3.)

4. При отсутствии в договоре между работодателем и работником соглашения об ином (пункт 3 настоящей статьи) работник должен письменно уведомить работодателя о создании в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя такого результата, в отношении которого возможна правовая охрана.

Если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подаст заявку на выдачу патента на соответствующие служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате интеллектуальной деятельности в тайне, право на получение патента на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец возвращается работнику. В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право использования служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю вознаграждения, размер, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора – судом.

(Абзац в ред. Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-Ф3.)

Если работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец, либо примет решение о сохранении информации о таких изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне и сообщит об этом работнику, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом.

(Абзац четвертый утратил силу. Федеральный закон от 23 июля 2013 г. № 222-ФЗ.)

Право на вознаграждение за служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец неотчуждаемо, но переходит к наследникам автора на оставшийся срок действия исключительного права.

(Абзац введен Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ.)

5. Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не являются служебными. Право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат работнику. В этом случае работодатель вправе по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд на весь срок действия исключительного права либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием таких изобретения, полезной модели или промышленного образца.

1. Коммент. ст. посвящена регулированию отношений, складывающихся по поводу правового режима служебных изобретения, полезной модели, промышленного образца, являющихся обычно результатами творческой деятельности работников НИИ, лабораторий, иных организаций (ранее соответствующие нормы находились в п. 2 ст. 8 Патентного закона РФ). Сам институт служебных разработок появился, чтобы регламентировать конкурирующие интересы их авторов и работодателей последних.

Для признания за разработкой характера служебной требуется выяснить обстоятельства ее создания, а именно в процессе чего она была создана и в трудовых ли правоотношениях находились автор и лицо, претендующее на статус работодателя.

2. В соответствии с п. 1 коммент. ст. служебные изобретение, полезная модель или промышленный образец определяются как разработки, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.

Содержание терминов «работник» и «работодатель» раскрыто в ТК. Работник – это физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Работодатель – это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, с которыми автор состоит в трудовых отношениях.

При этом российское законодательство не ставит применимость нормы коммент. ст. в зависимость от постоянного или временного характера работы или от того, работал ли автор по совместительству или на постоянной основе и был ли с ним заключен срочный или бессрочный трудовой договор. Однако действие ТК не распространяется, например, на военнослужащих (ч. 8 ст. 11 ТК). Тем не менее следует исходить из широкого толкования терминов «работник» и «работодатель» и распространять действие коммент. ст. на любые категории рабочих и служащих, включая военнослужащих, если иное прямо не предусмотрено ФЗ (см.: Крупко С.И. Институт служебных изобретений. Новеллы и проблемы правового регулирования. В кн.: Интеллектуальная собственность в России и ЕС: правовые проблемы: Сборник статей / под ред. М. М. Богуславского и А. Г. Светланова. М., 2008. С. 133-184; она же. Материально-правовые аспекты изобретений работников // Хозяйство и право. 2011. № 8).

Как видно из приведенного определения служебной разработки, одного только факта ее создания в период трудовых отношений автора с работодателем недостаточно для признания ее служебной. Нормативная дефиниция предполагает, что разработка признается служебной только в следующих двух случаях – в связи с выполнением работником:

1) своих трудовых обязанностей или

2) конкретного задания работодателя.

Факт создания разработки в указанных двух случаях подлежит в случае спора доказыванию прежде всего документальным подтверждением (см. подр.: Забегайло Л. А., Назарова И. А. Актуальные вопросы разрешения споров, связанных с созданием и оформлением прав на служебные разработки // Юрист. 2010. № 2. С. 46-50).

3. Выполнение работником своих трудовых обязанностей возможно только при отражении последних в трудовом договоре (ст. 56 и 57 ТК). В литературе в связи с этим отмечается, что в трудовом договоре помимо указания трудовой функции работника должно быть включено условие об осуществлении им изобретательской или иной творческой деятельности, входящей в его трудовые обязанности. Последние помимо этого могут быть определены локальными актами работодателя, с которыми работник ознакомлен, – приказы, положения, должностные инструкции (см.: Еременко В.И. О служебном изобретательстве в соответствии с частью четвертой ГК РФ // Адвокат. 2008. № 7; Гаврилов Э. Права на служебные результаты интеллектуальной деятельности и секреты производства // Хозяйство и право. 2007. № 10; он же. Служебные изобретения: проблемы и их решение // Патенты и лицензии. 2012. № 4). Однако суды придерживаются несколько иного подхода, согласно которому по смыслу п. 1 и 3 коммент. ст. для признания решения служебным не требуется, чтобы в документе, определяющем трудовые обязанности работника (трудовой договор, должностная инструкция), содержалось конкретное указание на выполнение соответствующих работ по созданию конкретных патентоспособных объектов. Определяющим, по мнению судов, является факт создания технического решения в рамках трудовых обязанностей, содержание которых может быть выражено в виде относительно общего круга осуществляемых работником трудовых функций, или конкретного задания (см. решение СИП от 26 июня 2014 г. по делу № СИП-121/2014).

При квалификации отношений в качестве трудовых следует учитывать норму ч. 4 ст. 11 ТК, согласно которой если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном ТК, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (см. также определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 21 марта 2008 г. № 25-В07-27 // БВС. 2008. № 10. С. 5, 6).

Наконец, следует подчеркнуть, что выполнение работником конкретного задания работодателя по смыслу п. 1 коммент. ст. предполагает создание разработки за рамками его трудовых обязанностей (на это указывает разделительный союз «или»). Такая возможность основана на ст. 60 ТК, которая разрешает требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, если это предусмотрено ТК или иными ФЗ (в нашем случае – коммент. ст.). Однако дача такого конкретного задания с учетом ст. 60, 60.2 и 72.1 ТК допускается только с письменного согласия работника.

4. Согласно императивной норме п. 2 коммент. ст. право авторства на служебную разработку принадлежит работнику (автору), что соответствует его природе как неотчуждаемого личного неимущественного права (см. коммент. к ст. 1226, 1228, 1347 и 1356 ГК). При этом между работодателем и авторами не возникает отношений соавторства.

5. В п. 3 коммент. ст. устанавливается общее правило, согласно которому исключительное право на служебную разработку (см. коммент. к ст. 1358 ГК) и право на получение патента (см. коммент. к ст. 1357 ГК) принадлежат работодателю, что является традиционным для основных правовых систем* (см.: Камалитдинова Р. Краткий обзор правового регулирования служебных изобретений по праву России, Германии и Англии // ЭЖ-Юрист. 2010. 7 сент.; Синельникова В. Н. Служебные результаты интеллектуальной деятельности как объекты гражданского оборота // Предпринимательское право. 2012. № 4; она же. Проблемы теории и практики служебных РИД // Правовые вопросы строительства. 2013. № 2).

Впрочем, данное правило является диспозитивным и может быть изменено трудовым или гражданско-правовым (в прежней редакции коммент. ст. – «иным») договором между работником и работодателем. На наш взгляд, соглашение, содержащее условия о распределении исключительного права между работником и работодателем, имеет гражданско-правовой характер независимо оттого, будет ли оно оформлено в виде самостоятельного договора или в виде составной части трудового договора*. Этот же вывод сделан Пленумом ВС РФ (подп. «в» п. 91 постановления Пленума ВС РФот 29 мая 2012 г. № 9 «О судебной практике по делам о наследовании»). Впрочем, в литературе можно встретить и противоположное мнение (см.: Земченкова В. Г., Никитина М. В. Комментарий к законодательству РФ о промышленных образцах; Еременко В. И. Указ. соч.).

6. В п. 4 коммент. ст. конкретизирован алгоритм взаимодействия работника и работодателя по поводу служебной разработки при отсутствии в договоре между работодателем и работником соглашения об ином, возможность которого установлена в п. 3 коммент. ст.

Прежде всего работник должен уведомить работодателя о создании в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя такого результата, в отношении которого, по его мнению, возможна правовая охрана. Ни срок, ни содержание, ни порядок такого уведомления законом не определены в отличие от формы, которая должна быть только письменной. Таким образом, работник сам должен позаботиться о создании необходимой доказательственной базы, подтверждающей факт направления такого уведомления. Оптимальным будет направление этого документа в разумный срок (см. коммент. к ст. 314 ГК) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении, так как внутренние письменные заявления на имя администрации, даже если они регистрируются в книгах входящей корреспонденции, могут, к сожалению, «потеряться», равно как и сами эти книги.

Если же работник без уведомления работодателя о созданной им служебной разработке подаст на нее заявку или получит патент, то, представляется, работодатель вправе требовать перевода прав заявителя или, соответственно, патентообладателя на себя.

7. Право выбора дальнейшего поведения закреплено коммент. ст. за работодателем. В то же время оно ограничено сроком в 4 месяца, за который работодатель должен определиться. Данный срок установлен в целях конституционных гарантий прав работника – автора разработки (см. Определения КС от 28 мая 2013 г. № 876-О и от 5 марта 2014 г. № 502-О).

Если работодатель в течение четырех месяцев со дня указанного уведомления будет бездействовать и: 1) не подаст заявку на выдачу патента на соответствующую служебную разработку в Роспатент; 2) не передаст право на получение патента другому лицу или 3) не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующей разработке в тайне (для использования в качестве секрета производства – ноу-хау), то право на получение патента на такую разработку возвращается работнику.

Формулировка коммент. нормы позволяет помимо прочего сделать следующие выводы:

1) законодательством не установлена обязанность работодателя уведомлять работника о признании факта создания служебного изобретения, о решении получить патент или о факте подачи заявки на получение патента. Неурегулированность данного вопроса может ввести автора в заблуждение относительно утраты работодателем права на получение патента, а также затруднить автору осуществление права на вознаграждение и на получение патента в случае утраты последнего нанимателем (см.: Крупко С. И. Указ. соч.);

2) четырехмесячный срок, указанный в п. 4 коммент. ст., является по своей природе пресекательным, т. е. не подлежащим восстановлению в случае его пропуска;

3) перечень действий, несовершение которых работодателем приведет к тому, что право на получение патента на такую разработку возвратится работнику, сформулирован исчерпывающе и, как представляется, не подлежит расширительному толкованию.

Итак, при соблюдении всех правил подачи заявки работнику или третьему лицу, которому работник передаст право на получение патента, будет выдан патент. Только в этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право использования служебной разработки в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии (о понятии такой лицензии см. коммент. к ст. 1236 ГК).

Данное использование будет возмездным, т. е. обусловленным выплатой патентообладателю вознаграждения. Размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работником и работодателем (в случае, когда работник является патентообладателем, по нашему мнению, это должен быть именно лицензионный договор – см. коммент. к ст. 1367 ГК, хотя надо признать, что норма коммент. ст. допускает и иное толкование – о том, что это может быть непоименованный гражданско-правовой договор об определении размера, условий и порядка выплаты вознаграждения).

В случае спора размер, условия и порядок выплаты вознаграждения устанавливаются судом, что, надо сказать, критикуется некоторыми авторами, полагающими необходимым предусмотреть императивные минимальные ставки указанного вознаграждения в целях защиты прав и законных интересов изобретателей, опасающихся потерять работу из-за споров с работодателями (см.: Гаврилов Э. П. О служебных изобретениях // Патенты и лицензии. 2011. № 9, 10; Буренков Н. Проблемы выплаты вознаграждений за служебные объекты интеллектуальной деятельности // Хозяйство и право. 2011. № 6).

Как следует из второго предложения абз. 3 п. 4 коммент. ст., размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором, заключенным между работодателем и работником – именно «работником», а не патентообладателем. Патентообладателем может быть и не работник, а лицо, которому в соответствии с п. 2 ст. 1357 ГК было передано право на получение патента. Таким образом, может сложиться необычная ситуация, когда вознаграждение будет уплачиваться патентообладателю, не являющемуся автором разработки, а его размер, условия и порядок выплаты будут определяться по соглашению с автором разработки, не являющимся патентообладателем. Тем не менее такая ситуация будет соответствовать абз. 2 п. 3 ст. 308 ГК, согласно которому в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства. Таким законом как раз и является коммент. ст., что, однако, не снимает сомнений в логичности установленного в ней правила.

8. В абз. 3 п. 4 коммент. ст. регламентируется противоположная предыдущей ситуация, при которой работодатель совершит активные действия и: 1) получит патент на служебную разработку; 2) либо примет решение о сохранении информации о такой разработке в тайне и сообщит об этом работнику; 3) либо передаст право на получение патента другому лицу; 4) либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам (напр., не приложил все требуемые документы к заявке, не устранил недостатки заявки, не уплатил пошлину за выдачу патента, отозвал заявку и т. д. – см. коммент. к ст. 1374-1378, 1380, 1384, 1386, 1393 ГК).

В этой ситуации работник имеет право на вознаграждение, которое должно уплачиваться ему сверх заработной платы. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником. Такой договор в любом случае не является лицензионным.

В случае спора размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются судом, а именно судом общей юрисдикции, поскольку одной из сторон спора будет работник-автор. Пример судебного спора по данному вопросу (см.: Холодный В. Об одном из аспектов эффективности пересмотра дел (на примере конкретного дела) // Законодательство и экономика. 2009. № 12).

В п. 51 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 5/29 подчеркивается, что законодатель императивно определяет лицо, выплачивающее вознаграждение. Таковым лицом является работодатель (лицо, являвшееся работодателем на момент создания служебного произведения). Следовательно, даже в случае, если принадлежащие работодателю права на результат интеллектуальной деятельности переданы (предоставлены) по договору об отчуждении права или по лицензионному договору, лицом, обязанным платить вознаграждение работнику, остается работодатель. К иным лицам данная обязанность может перейти лишь в порядке универсального правопреемства.

В заключение следует обратить внимание на новеллу, имеющую практическое значение. Федеральный закон от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ дополнил п. 4 коммент. ст. нормой о том, что право на вознаграждение за служебную разработку, хотя и неотчуждаемо, но переходит к наследникам автора на оставшийся срок действия исключительного права (аналогичное разъяснение было дано ранее в подп. «в» п. 91 постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9 «О судебной практике по делам о наследовании»). Тем самым, надеемся, навсегда будут прекращены попытки обоснования правомерности прекращения обязательства по выплате указанного вознаграждения, в том числе ссылками на п. 2 ст. 418 ГК (см. коммент. к ней). Аналогичное изменение, кстати, было внесено в нормы, касающиеся селекционных достижений и топологий интегральных микросхем (см. коммент. к п. 5 ст. 1430 и п. 4 ст. 1461 ГК соответственно).

9. В 2013 г. норма абз. 4 п. 4 коммент. ст. о том, что Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные разработки, была перенесена в п. 5 ст. 1246 ГК. Соответствующие Правила выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы были утверждены постановлением Правительства РФот 4 июня 2014 г. № 512 (СЗ РФ. 2014. № 23. Ст. 2998). Так, за создание служебной разработки вознаграждение должно составлять 30% средней заработной платы работника за последние 12 месяцев (см. коммент. к ст. 1246 ГК).

10. В п. 5 коммент. ст. впервые в отечественном патентном законодательстве прямо указывается, что не являются служебными разработки, созданные работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Например, работник по окончании рабочего дня, используя оборудование работодателя, создал изобретение.

Работник вправе запатентовать такие разработки на свое имя. Однако в этом случае законодатель обеспечивает баланс интересов и предоставляет работодателю право по своему выбору потребовать:

1) предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд на весь срок действия исключительного права;

2) возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием таких разработок (стоимость соразмерно потребленных энергии, коммунальных услуг, амортизации оборудования и т. д.).

Признаваться же служебными такие разработки судами не будут (см., напр., решение СИП от 16 апреля 2014 г. по делу № СИП-365/2013).

Во избежание такого незавидного исхода для работодателя в литературе предлагается как можно точнее и своевременнее формулировать задание и выдавать его под расписку работникам в целях корректной идентификации создаваемых результатов и определения их правовой принадлежности. Кроме того, рекомендуется обеспечить осуществление внутреннего текущего контроля за ходом разработки и достигаемыми результатами такими мерами, как составление периодических отчетов, стороннее экспертное наблюдение, контроль за копированием и перемещением материалов, повышенное материальное стимулирование ключевых исследователей в коллективе (см.: Голофаев В. В. Организационно-правовые основы управления изобретательской деятельностью работников // Бизнес, менеджмент и право. 2011. № 1; Винокурова Н. С. Некоторые правовые аспекты разграничения служебного и неслужебного произведений в высшем учебном заведении России // Российский следователь. 2014. № 2)».

Природа агентского договора

В самом тексте ч. 1 ст. 1005 ГК РФ уже содержится ответ на вопрос, может ли агентский договор быть безвозмездным. Там говорится об обязанности агента совершать определенные действия за вознаграждение. То есть, этот договор по своей юридической природе изначально возмездный.

Заказчиком и исполнителем могут выступать абсолютно любые лица. Единственные требования к агенту при этом — полная дееспособность и способность адекватно оценивать свои действия. Таким образом, возможны любые сочетания субъектов:

• граждан;
• юридических лиц (коммерческих и нет);
• государства в лице уполномоченных органов;
• муниципальных образований;
• госучреждений и т.д.

Суть же отношений сторон этого договора (агент и принципал) состоит в том, что одна (принципал) поручает, а вторая (агент) выполняет определенные действия. Эти действия, услуги и составляют предмет договора. Они могут быть юридическими (заключение договоров, совершение сделки, оформление наследства и пр.) или фактическими (проведение рекламной акции, доставка товара и т.д).

Содержанием договора, как и положено, будут права и обязанности. Главной обязанностью принципала закон называет оплату услуг агента (ст. 1006 ГК). И на вопрос, может ли агентский договор быть безвозмездным, это статья дает однозначный ответ. Даже если размер вознаграждения не прописан особо, это не освобождает принципала от его уплаты.

Виды отношений по агентскому договору

Есть два основных варианта взаимоотношения субъектов данного договора. Отличия состоят в том, от чьего имени агент совершает действия. Соответственно, договор будет иметь конструкцию:

• поручения, когда агент действует от имени своего заказчика;
• комиссии, когда агент совершает действия от своего имени.

Ст. 1011. ГК предусматривает, что к каждому из этих вариантов применяются соответствующие нормы (главы 49 и 51 ГК). Но они также не оставляют сомнений, может ли быть агентский договор без вознаграждения. Средства на совершение оговоренных действий всегда выделяет именно принципал (ст. 1005 ГК). Ему же принадлежат права на их результат. Ну и обязанности, которые они налагают. А агенту полагается уже упомянутое вознаграждение.

Срок выплаты и сумма вознаграждения указываются в самом договоре или определяются в силу ст. 424 ГК. Получается, что агентский договор может быть безвозмездным только в нарушение норм закона. Или если под этим названием скрывается иной вид отношений, например, безвозмездное оказание услуг.

Источник, из которого должна быть получена информация о параметре

, размер вознаграждения Агента

Руб.

Формула (1)

, фиксированная часть размера вознаграждения

Руб.

Таблица 2

, переменная часть вознаграждения

Руб.

Формула (2)

, переменная часть размера вознаграждения, исходя из экономического эффекта

Руб.

Формула (3)

, экономия финансовых средств по конкурентной процедуре, которую обеспечили действия Агента

Руб.

Формула (4)

, рыночная стоимость по соответствующей закупке

Руб.

Формула (5)

, стоимость заявки участника, признанного победителем

Руб.

На основании протокола о выборе победителя

К1, коэффициент сложности

Кол-во

Таблица (5)

, количество заявок участников признанных соответствующими требованиям документации о закупке

Ед.

На основании заключения закупочной комиссии

, стоимость заявки участника, признанного соответствующим требованиям документации о закупке в соответствии с первоначальным ценовым предложением

Руб.

На основании заключения закупочной комиссии

Q — нормирующий коэффициент

Таблица (4)

Назначение и область применения. Целью настоящего документа является определение принципов и алгоритма расчета размера вознаграждения Агента и обоснование целесообразности установления того или иного уровня размера вознаграждения Агента. Настоящая Методика является неотъемлемой частью агентского договора (далее по тексту — Договор).
Порядок расчета размера вознаграждения.

3.3. Фиксированная часть размера вознаграждения () для каждой закупочной процедуры i, выполняемой Агентом во исполнение Договора, определяется в соответствии с таблицей 2.

Таблица 2

Плановая стоимость лота, включая НДС (в соответствии с ГКПЗ)	Агентское вознаграждение (без учета НДС) при проведении одноэтапного конкурса /аукциона	Агентское вознаграждение (без учета НДС) при проведении многоэтапного конкурса либо конкурса с предварительным квалификационным отбором	Агентское вознаграждение (без учета НДС) при проведении конкурентных переговоров	Агентское вознаграждение (без учета НДС) при проведении запроса предложений	Агентское вознаграждение (без учета НДС) при проведении запроса цен	Агентское вознаграждение (без учета НДС) при проведении предварительного отбора
До 350 млн. руб.	0,1335% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 375 000 руб., при этом размер Агентского вознаграждения по лотам c плановой стоимостью лота до 15 млн. руб. с НДС не может превышать 2,5% от плановой стоимости лота с НДС (в соответствии с ГКПЗ)	0,375% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 575 000 руб., при этом размер Агентского вознаграждения по лотам c Плановой стоимостью лота до 15 млн. руб. с НДС не может превышать 2,5% от плановой стоимости лота с НДС (в соответствии с ГКПЗ)	245 000 руб., при этом размер Агентского вознаграждения по лотам c Плановой стоимостью лота до 15 млн. руб. с НДС не может превышать 2,5% от плановой стоимости лота с НДС (в соответствии с ГКПЗ)	345 000 руб., при этом размер Агентского вознаграждения по лотам c Плановой стоимостью лота до 15 млн. руб. с НДС не может превышать 2,5% от плановой стоимости лота с НДС (в соответствии с ГКПЗ)	49 500 руб., при этом размер Агентского вознаграждения по лотам c Плановой стоимостью лота до 15 млн. руб. с НДС не может превышать 2,5% от плановой стоимости лота с НДС (в соответствии с ГКПЗ))	375 000 руб., при этом размер Агентского вознаграждения по лотам c Плановой стоимостью лота до 15 млн. руб. с НДС не может превышать 2,5% от плановой стоимости лота с НДС (в соответствии с ГКПЗ)
свыше 350 млн. руб. до 750 млн. руб. включительно	0,125% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 467 500 руб.	0,2% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 767 832 руб.	0,04% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 245 000 руб.	0,06% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 345 000 руб.	75 000 руб.	375 000 руб.
свыше 750 млн. руб. до 1,5 млрд. руб. включительно	0,0845% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 966 000 руб.	0,14% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 1 500 000 руб.	0,025% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 325 000 руб.	0,035 % от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 450 000 руб.	95 000 руб.	375 000 руб.
свыше 1,5 млрд. руб. до 5 млрд. руб. включительно	0,0725 % от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 1 340 000 руб.	0,11% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 2 150 000 руб. 2 150 000 руб.	0,008% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 375 000 руб.	0,015% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 525 000 руб.	95 000 руб.	375 000 руб.
свыше 5 млрд. руб. до 10 млрд. руб. включительно	0,05 % от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 3 725 000 руб.	0,075% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 5 500 000 руб.	0,0045% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 400 000 руб.	0,01% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 750 000 руб.	95 000 руб.	375 000 руб.
Свыше 10 млрд.	0,042% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 5 500 000 руб.	0,14% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 7 250 000 руб.	0,004% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 450 000 руб.	0,0085% от плановой стоимости лота с НДС, но не менее 1 000 000 руб.	95 000 руб.	375 000 руб.

Фиксированная часть размера вознаграждения для проведения закупочной процедуры, в рамках которой установление плановой стоимости лота невозможно, составляет 375 000 рублей.

3.4. Алгоритм расчета переменной части размера вознаграждения:

Переменная часть размера вознаграждения рассчитывается, исходя из фиксированной части размера вознаграждения, сложности, зависящей от количества участников (К1), и экономического эффекта, полученного Агентом в результате проведения закупочных процедур.
>Таблица 3

> Формула (2)
Порядок расчета ():	Формула (3)
, при < 0, принимается = 0 Формула (4)
Формула (5)

Q — нормирующий коэффициент, применяется по следующей шкале:

Таблица 4

Плановая стоимость лота, руб. без НДС
от 1 до 100 000 000	8%
свыше 100 000 000 до 1 000 000 000	5%
свыше 1 000 000 000	3%

Таблица 5

Коэффициент сложности для переменной части агентского вознаграждения (К1)*

Количество заявок участников, по которым состоялось вскрытие конвертов	К1
0-1 или вскрытие не состоялось	0,00
	0,10
	0,20
Свыше 11	0,30

*Применяется только для лотов, плановая стоимость которых составляет более 200 млн. руб. (с НДС).

4. Порядок уплаты агентского вознаграждения в случаях признания закупочной процедуры несостоявшейся или её отмены.

4.1. В случае отмены закупочной процедуры по любым причинам во время проведения подготовительного этапа (от подготовки закупочной документации до опубликования информации о проведении закупочной процедуры) вознаграждение Агента составит 10% от вознаграждения, рассчитанного согласно разделу 3 настоящей Методики.

4.2. В случае отсутствия заявок участников (не подано ни одной заявки) либо в случае, если после вскрытия конвертов с заявками закупочная процедура признана несостоявшейся, вознаграждение Агента составит 30 % от суммы вознаграждения, рассчитанного согласно разделу 3 настоящей Методики.

4.3. В случае отмены закупочной процедуры после размещения извещения (уведомления) о проведении закупочной процедуры до вскрытия конвертов с заявками, вознаграждение Агента составит 50% от вознаграждения, рассчитанного согласно разделу 3 настоящей Методики.

4.4. Если после вскрытия конвертов с заявками до выбора победителя закупочной процедуры закупочная процедура отменена по инициативе Принципала, вознаграждение Агента составит 75 % от суммы вознаграждения, рассчитанной согласно разделу 3 настоящей Методики.

4.5. При возникновении случаев, порядок расчета вознаграждения по которым не определен настоящим пунктом, порядок расчета вознаграждения согласовывается сторонами в акте сдачи-приемки поручений и отчете Агента.

5. Отражение агентского вознаграждения в документации сторон.

5.1. Фиксированная часть агентского вознаграждения указывается в поручении, а затем в акте сдачи-приемки поручений.

5.2. Переменная часть агентского вознаграждения указывается только в акте сдачи-приемки поручений.

Принципал _______________ м. п.

Агент АО «РГС» Генеральный директор _______________ м. п.

Как рассчитать и выплатить вознаграждение агенту

Любой принципал стремится снизить расходы на оплату услуг агента. Чтобы одновременно избежать необоснованных затрат и обезопасить себя от возможных рисков, в агентском договоре необходимо правильно сформулировать условие о вознаграждении. Например, нужно настоять на том, чтобы вознаграждение выплачивалось только после того, как агент исполнит свои обязательства и представит отчет. Если агент предложит включить в договор условие об уплате аванса, то надо понимать, что в таком случае принципал будет рисковать своими денежными средствами.

Принципал будет нести риск и в том случае, если он поручит агенту вести расчеты с третьими лицами, самостоятельно исчислять сумму вознаграждения и удерживать ее из полученных средств. Вместе с тем, такие действия агента упростят порядок расчетов между сторонами договора агентирования.

Наконец принципал должен учесть, что если в договоре, заключенном по модели договора комиссии, не сформулировать условие о вознаграждении за делькредере, то агент не будет отвечать за исполнение сделок третьими лицами.

Как сформулировать условие о размере вознаграждения

При заключении агентского договора стороны вправе самостоятельно сформулировать условие о размере вознаграждения агента. Размер вознаграждения можно определить разными способами. Основной способ, применимый для любого агентского договора, – выплата вознаграждения в твердой сумме. Также стороны вправе определить размер награды как процент от суммы сделки, как разницу между суммами сделки или воспользоваться иными способами расчета вознаграждения.

Кроме того, нужно проверить, содержит ли агентский договор условие о ручательстве агента за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). Такое условие стороны вправе предусмотреть, если договор агентирования заключен по модели договора комиссии. Если агентский договор содержит условие о ручательстве, необходимо проверить, чтобы договор предусматривал вознаграждение за делькредере. В противном случае агент не будет нести ответственность за неисполнение сделок со стороны третьих лиц.

Совет: при формулировке условия о размере вознаграждения (независимо от способа определения размера) имеет смысл указать, что в состав награды включается сумма НДС. Например: «Вознаграждение агента составляет 5% от суммы совершенной сделки (в том числе НДС – 18%)».

Если этого не сделать, возникнет риск того, что, помимо вознаграждения, принципал будет вынужден отдельно выплатить агенту сумму НДС.

Вознаграждение как твердая сумма

Независимо от характера поручения стороны вправе определить агентское вознаграждение в виде твердой суммы. Преимущество такого способа в том, что размер оплаты известен заранее. Другими словами, принципал изначально знает, какую именно сумму он должен перечислить агенту.

Помимо этого рассматриваемый способ предоставляет принципалу, действующему в качестве комитента, возможность получить дополнительную прибыль. Право требовать с посредника дополнительную денежную сумму возникает тогда, когда агент, действующий как комиссионер, совершил сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора. В этом случае дополнительная выгода должна делиться между клиентом и посредником пополам (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Вместе с тем, стороны вправе установить другой порядок распределения прибыли.

Если же принципал будет действовать в качестве доверителя, то, вероятнее всего, не сможет получить какую-либо дополнительную прибыль по агентскому договору. Прибыль могла бы возникнуть в случае, если бы агент, действующий как поверенный, заключил сделку на более выгодных для клиента условиях по сравнению с условиями договора агентирования. В такой ситуации вся дополнительная выгода поступила бы в собственность принципала (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Однако посредник не заинтересован выполнять поручение на наиболее выгодных условиях, поскольку размер его вознаграждения от этого не изменится. Следовательно, при заключении агентского договора по модели договора поручения принципал, скорее всего, может рассчитывать только на тот результат, который указан в договоре.

Вознаграждение как процент от суммы сделки

Стороны агентского договора вправе установить вознаграждение в виде процента от суммы сделки, заключенной агентом с третьим лицом (т. е. во исполнение агентского договора). По такому условию размер вознаграждения зависит от суммы сделки: чем выше сумма, тем больше прибыль посредника (и наоборот). Следовательно, агент заинтересован выполнять поручение на более выгодных для принципала условиях. Но прежде чем установить вознаграждение как процент от суммы сделки, принципалу нужно обратить внимание на три момента.

Во-первых, такое условие можно сформулировать только в случае, если агентский договор направлен на заключение сделок, а не на совершение одних лишь иных юридических действий (например, действий по представительству) или фактических действий (например, поиск контрагента).

Во-вторых, такое условие имеет смысл использовать, только если при заключении сделок будут совпадать интересы принципала и агента. Например, награду можно выразить через процент от суммы сделки, если агентский договор направлен на реализацию товара, а не на его приобретение от третьих лиц. Ведь в последнем случае интересы клиента и посредника не совпадут: принципалу будет выгодно приобрести товар по более низкой цене, а агент попытается купить товар по более высокой цене (т. к. исходя из этой цены будет рассчитываться размер его вознаграждения).

В-третьих, в зависимости от конкретной ситуации вознаграждение как процент от суммы сделки может оказаться больше по размеру, чем вознаграждение как твердая сумма. Поэтому перед заключением агентского договора принципал должен решить, что будет выгоднее: уплатить процент от сделки или твердую сумму вознаграждения.

Пример принятия решения о том, как сформулировать условие о размере вознаграждения

Предположим, стороны заключили агентский договор по модели договора комиссии. Агент обязался реализовать товар принципала. Для этого агенту необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.

Агент предлагает принципалу выбрать одну из формулировок условия о размере вознаграждения:

• «Вознаграждение агента составляет 60 тыс. руб. (твердая сумма)»;
• «Вознаграждение агента составляет 7 процентов от суммы договора купли-продажи».

Руководство организации, выступающей в роли принципала, поручает юристу проанализировать правовые риски этого предложения.

На первый взгляд выгоднее установить вознаграждение как твердую сумму. Ведь вознаграждение как процент окажется больше твердой суммы (7% от 1 млн руб. – это 70 тыс. руб.). Следовательно, принципал сэкономит 10 тыс. руб., если уплатит твердую сумму.

Предположим теперь, что принципал постоянно работает через одного и того же агента. Этот посредник всегда заключает сделки на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора. В таком случае лучше установить вознаграждение как процент от суммы сделки. Это поможет принципалу получить дополнительную прибыль.

Пример: агент продает товар по более выгодной цене – 1,3 млн руб. Вознаграждение составит 91 тыс. руб. (7% от 1,3 млн руб.). В итоге принципал получит 1 млн 209 тыс. руб. Если бы стороны установили вознаграждение как твердую сумму, то принципал получил бы по договору 1 млн 90 тыс. руб. (1 300 000 руб. – 60 000 руб. – 150 000 руб. (половина дополнительной выгоды) = 1 090 000 руб.). То есть прибыль принципала оказалась бы почти на 120 тыс. руб. меньше.

Нужно учесть, что зачастую агентский договор направлен на совершение целого комплекса действий:

• юридических (например, заключение сделок с третьими лицами);

• фактических (поиск контрагентов, реклама товара, осмотр товара, осуществление таможенных процедур и т. д.).

В таком случае имеет смысл определить размер вознаграждения двумя способами. Награду за совершение сделки можно установить как процент от суммы сделки. Награду за совершение иных действий необходимо определить как твердую сумму.

Пример того, как сформулировать условие о размере вознаграждения в случае, когда агентский договор направлен не только на совершение сделок

«Вознаграждение Агента за оказание услуг по поиску контрагентов составляет 10 000 руб.

Вознаграждение Агента за заключение с Покупателем договора купли-продажи составляет 7 процентов от суммы этого договора».

Если определить агентское вознаграждение только как процент от суммы сделки, то это может повлечь негативные для принципала последствия. Предположим, что агент исполнит обязанность по поиску контрагента, но по каким-либо причинам не заключит с ним договор купли-продажи. В таком случае посредник не получит награду, указанную в договоре (поскольку такая награда зависит от факта совершения сделки). Вместе с тем, принципал не вправе не выплатить вознаграждение за услуги по поиску контрагента (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ). Следовательно, размер награды будет рассчитываться по общим правилам.

Вознаграждение как разница между суммами сделки

Стороны агентского договора вправе установить вознаграждение в виде разницы между суммой сделки, указанной в договоре агентирования, и суммой сделки, заключенной во исполнение договора. Такое условие можно сформулировать в случае, если агентский договор направлен на заключение сделок, а не на совершение только иных юридических действий (например, действий по представительству) или фактических действий (например, поиск контрагента).

Преимущество этого условия – принципал либо вовсе не тратит свои средства на оплату услуг агента (если договор направлен на реализацию товара), либо выплачивает вознаграждение в пределах суммы, за которую готов купить ту или иную вещь (если договор направлен на приобретение товара). Размер вознаграждения зависит от действий посредника. Например, агент должен реализовать товар по более высокой цене либо приобрести товар по более низкой цене по сравнению с указанной в договоре. Разница между ценой, указанной в агентском договоре, и ценой реализованного (приобретенного) товара будет составлять вознаграждение агента.

Недостаток – принципал не может рассчитывать на получение дополнительной прибыли. Если агентский договор заключен по модели договора комиссии, правила о распределении дополнительной выгоды не действуют.

Если агентский договор направлен не только на заключение сделок, но и на совершение ряда иных юридических действий, а также фактических действий, то размер вознаграждения желательно определить двумя способами. Награду за совершение сделки можно установить в виде разницы между суммами сделки. Награду за совершение иных действий необходимо определить как твердую сумму.

Пример того, как сформулировать условие о размере вознаграждения в случае, когда агентский договор направлен не только на совершение сделок

«Вознаграждение Агента за оказание услуг по рекламе товара составляет 50 тыс. руб.

Вознаграждение Агента за заключение с Покупателем договора купли-продажи определяется как разница между суммой, указанной в настоящем договоре (1 млн руб.), и фактической суммой договора купли-продажи».

Если определить агентское вознаграждение только как разницу между суммами сделки, то это может повлечь негативные для принципала последствия. Предположим, что агент исполнит обязанность по рекламе товара, но по каким-либо причинам не заключит с контрагентом договор купли-продажи. В таком случае посредник не получит награду, указанную в договоре (поскольку такая награда зависит от факта совершения сделки). Вместе с тем, принципал не вправе не выплатить вознаграждение за рекламу товара (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ) Следовательно, размер награды будет рассчитываться по общим правилам.

Иные способы формулировки условия о размере агентского вознаграждения

Иногда стороны используют иные, более сложные, способы расчета агентского вознаграждения. К примеру, размер награды можно поставить в зависимость от прибыли принципала или расходов агента. Так, стороны могут установить вознаграждение в виде процента от суммы расходов, понесенных агентом при исполнении агентского договора (постановление Президиума ВАС РФ от 18 мая 2010 г. № 17795/09).

Зачастую сложные способы определения награды приводят к различным негативным последствиям. Например, велик риск ошибки при расчете суммы вознаграждения. В результате между сторонами может возникнуть спор и размер вознаграждения будет определять суд. Чтобы обосновать размер выплаченной суммы, принципал будет вынужден представить письменные доказательства, подтверждающие правильность расчета.

Пример из практики: стороны поставили размер награды в зависимость от доходов и расходов принципала. Агент посчитал, что принципал ошибся при расчете вознаграждения. Суд взыскал с принципала часть невыплаченной награды и проценты за пользование чужими денежными средствами

ООО «Р.» (принципал) заключило с ООО «П.» (агент) агентский договор, направленный на поиск контрагента – заказчика строительных работ. Стороны установили, что размер вознаграждения составляет «50 процентов от доходов, полученных и уменьшенных на величину расходов по договору, заключенному при содействии агента принципалом и организацией-заказчиком».

Агент исполнил свою обязанность – нашел подходящего контрагента. ООО «Р.», выступающее в роли подрядчика, заключило с этим контрагентом договор подряда. Затем ООО «Р.» выплатило посреднику агентское вознаграждение. Однако ООО «П.» посчитало, что принципал перечислил денежные средства не в полном объеме. По этой причине агент обратился в суд с требованием о взыскании невыплаченной части награды, а также процентов за пользование чужими денежными средствами.

Довод принципала: ООО «Р.», действуя в качестве подрядчика, понесло расходы в большем объеме по сравнению с суммой, указанной в исковом заявлении. Например, истец не учел затраты на шлифование и на некоторые другие работы по договору подряда. В подтверждение своих доводов ответчик представил письменные доказательства.

Суд согласился с доводами принципала. Размер агентского вознаграждения должен рассчитываться по формуле: награда = 1/2 × (доходы принципала – расходы принципала). При расчете агент не включил в расходы некоторые затраты принципала. Другими словами, агент неправильно посчитал размер вознаграждения.

Однако ошибку допустил и принципал: необоснованно увеличил сумму расходов. В результате размер вознаграждения оказался меньше, чем нужно. По этой причине суд взыскал с принципала часть невыплаченной награды и проценты за пользование чужими денежными средствами (постановление ФАС Северо-Западного округа от 12 апреля 2010 г. по делу № А42-1861/2009).

Приведенный пример наглядно демонстрирует негативные последствия, возникающие при сложном порядке расчета вознаграждения. Так, стороны поставили размер награды в зависимость от доходов и расходов принципала. В итоге, чтобы определить сумму вознаграждения, пришлось доказать, какую прибыль получил принципал по сделке с третьим лицом и какие расходы он понес. В результате обе стороны агентского договора неправильно посчитали размер награды.

Чтобы обезопасить себя от возможных рисков, нужно проследить за тем, чтобы способ расчета вознаграждения был понятен каждой стороне договора и размер награды не зависел сразу от нескольких факторов. Наиболее простой из существующих способов – вознаграждение в твердой сумме.

Как сформулировать условие о порядке уплаты вознаграждения

Формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения зависит от того, как стороны определили размер вознаграждения.

Порядок уплаты вознаграждения, установленного в твердой сумме

Если стороны агентского договора определили размер вознаграждения как твердую сумму, то нужно указать, с какого момента принципал обязан ее заплатить. Так, в договоре можно установить, что вознаграждение выплачивается:

• после исполнения агентом своих обязательств;

• до начала исполнения договора (авансирование агента);

• в соответствии с иным порядком расчетов (например, выплата вознаграждения по частям).

Как правило, агентский договор направлен на совершение комплекса юридических и фактических действий. Поэтому чаще всего стороны устанавливают, что оплата производится по частям – по мере исполнения обязательства. Так, агент обязуется представлять отчеты о выполненных действиях, а принципал – выплачивать вознаграждение после получения каждого из них. Однако оптимальный для принципала вариант – уплатить всю награду после того, как агент полностью исполнит свои обязательства.

Напротив, при выплате агенту аванса принципал рискует своими денежными средствами. Если агент, получивший аванс, не исполнит обязательство и не возвратит денежные средства, то принципал будет вынужден обратиться в суд с требованием о взыскании неосновательного обогащения.

Вместе с тем, не стоит путать условие об авансе и условие о выплате агенту средств, необходимых для исполнения поручения. В последнем случае денежные средства не являются вознаграждением и никак не влияют на порядок его уплаты.

Внимание! Нельзя поставить срок выплаты вознаграждения в зависимость от события, не обладающего признаками неизбежности.

По закону срок выплаты вознаграждения можно определить указанием на событие, которое неизбежно наступит (абз. 2 ст. 190 ГК РФ). Такое событие не должно зависеть от воли и действий сторон. Если же стороны связывают момент оплаты с наступлением события, зависящего от их воли и действий, то срок выплаты вознаграждения считается несогласованным. В этом случае порядок уплаты вознаграждения будет определяться по правилам абзаца 3 статьи 1006 Гражданского кодекса РФ.

Пример из практики: суд признал недействительным условие, по которому обязанность по выплате вознаграждения возникает после того, как принципал проведет аукцион

Государственное автономное учреждение «Ф.» (принципал) заключило с ЗАО «И.» (агент) агентский договор, направленный, в частности, на организацию аукциона по продаже земельного участка. Принципал обязался выплатить агентское вознаграждение в течение 30 дней с момента проведения аукциона.

Агент исполнил свои обязательства надлежащим образом, однако принципал не провел аукцион. ЗАО «И.» направило в адрес учреждения «Ф.» претензию с требованием выплатить вознаграждение за совершенные действия по организации аукциона. Принципал отказался выплачивать награду, ссылаясь на то, что срок оплаты не наступил. В итоге агент обратился в суд с иском о взыскании агентского вознаграждения и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд решил, что стороны договора не согласовали срок выплаты вознаграждения. Условие об обязанности принципала перечислить награду в течение 30 дней с момента проведения аукциона суд признал недействительным. Причина в том, что стороны поставили момент оплаты в зависимость от наступления события, не обладающего признаками неизбежности. Ведь проведение аукциона зависит в первую очередь от действий самого принципала и, следовательно, такое событие нельзя отнести к числу неизбежных.

Поскольку в договоре не установлен срок выплаты награды, принципал обязан выплатить вознаграждение в течение недели с момента представления агентом отчета (абз. 3 ст. 1006 ГК РФ). Так как принципал не исполнил обязанность по оплате, суд взыскал с него сумму агентского вознаграждения, а также проценты за пользование чужими денежными средствами (постановление ФАС Северо-Западного округа от 1 июля 2010 г. по делу № А56-20270/2009).

Кроме этого, если стороны заключили агентский договор по модели договора комиссии, принципалу нужно обратить внимание на порядок распределения дополнительной выгоды. Такой порядок будет применяться тогда, когда агент, действующий как комиссионер, совершит сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора агентирования. Если в договор не включить условие о распределении дополнительной выгоды, то в случае получения такой выгоды будут действовать общие правила, установленные законом (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Эти правила соответствуют интересам принципала: агент будет обязан перечислить ему половину дополнительной выгоды. Другими словами, принципал сможет получить дополнительную прибыль.

Пример из практики: поскольку стороны не установили порядок распределения дополнительной выгоды, суд применил правила статьи 992 Гражданского кодекса РФ. В итоге суд взыскал с агента половину сэкономленных средств

ОАО «О.» (принципал) заключило с ООО «Р.» (агент) договор агентирования, направленный на заключение договора поставки с третьим лицом (поставщиком). При этом посредник действовал как комиссионер: должен был совершить сделку от своего имени, но за счет клиента.

Стороны агентского договора установили максимальную цену товара. Однако ООО «Р.» заключило договор поставки по более низкой цене. ОАО «О.» потребовало перечислить половину сэкономленных средств. Поскольку агент требование не исполнил, принципал обратился в суд с иском о взыскании спорной суммы.

Суд решил, что ответчик заключил договор поставки на более выгодных условиях по сравнению с условиями агентского договора. Следовательно, сэкономленные денежные средства – это дополнительная выгода. Стороны договора не предусмотрели порядок распределения такой выгоды. По общему правилу ее необходимо разделить пополам между комиссионером и комитентом (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). В итоге суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2011 г. № КГ-А40/16777-10-П по делу № А40-14071/09-131-156).

Вместе с тем, стороны вправе предусмотреть иной порядок распределения дополнительной выгоды (законом это не запрещено). Так, агент, действующий как комиссионер, может настаивать на включении в договор условия о том, чтобы полученная выгода в полном размере поступала в его собственность. Это условие не позволит принципалу получить дополнительную прибыль. В свою очередь принципал вправе настаивать на закреплении иного порядка, по которому единственным собственником дополнительной выгоды будет считаться организация-клиент. Однако такое условие будет противоречить интересам посредника, поэтому агент, вероятнее всего, откажется от заключения договора.

Следовательно, принципал должен:

• либо проверить, что в договоре не закреплен порядок распределения дополнительной выгоды. В этом случае принципал сможет претендовать на половину полученной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ);

• либо согласовать порядок распределения дополнительной выгоды, который бы соответствовал интересам обеих сторон. Например, 40 процентов от полученной выгоды поступает в собственность агента, а 60 процентов перечисляется принципалу.

Порядок уплаты вознаграждения, установленного в виде процента или разницы

Если стороны определили размер вознаграждения как процент от суммы сделки или как разницу между суммами, то формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения будет зависеть от того, кто ведет расчеты с третьими лицами: принципал или агент.

Если по агентскому договору расчеты с третьими лицами ведет принципал, то он обязан перечислить сумму вознаграждения после того, как агент совершит сделку (сделки) с третьим лицом. Обязанность по выплате может возникнуть либо сразу после совершения сделки, либо после того, как агент представит отчет, либо после поступления средств от третьего лица. Последний вариант наиболее предпочтителен, поскольку принципал выплатит награду не только после совершения сделки, но и после того, как третье лицо полностью исполнит свои обязательства. Вместе с тем, принципал должен понимать, что если третье лицо нарушит обязательство по расчетам, то это не повлияет на отношения с агентом: посредник сохранит право на вознаграждение. Второй вариант тоже допустим: агент получит право требовать награду только после того, как отчитается перед клиентом. Однако не стоит включать в договор условие об обязанности уплатить награду сразу после заключения сделки (первый вариант). В этом случае посредник сможет потребовать вознаграждение еще до того, как принципал ознакомится с отчетом агента.

Если по агентскому договору расчеты с третьими лицами ведет агент, то условие о порядке уплаты вознаграждения можно сформулировать одним из двух способов:

• агент передает принципалу все денежные средства (иное имущество), поступившие от третьего лица. После этого принципал рассчитывает и перечисляет посреднику сумму вознаграждения.

Преимущество такого способа в том, что принципал защищает себя от возможных нарушений со стороны агента. Например, агент не сможет удержать денежные средства или самостоятельно рассчитать сумму вознаграждения. Недостаток в том, что между сторонами возникает достаточно сложный порядок расчетов.

• агент передает принципалу денежные средства (иное имущество) за вычетом суммы вознаграждения. Другими словами, агент самостоятельно рассчитывает и получает вознаграждение.

Очевидно, что в этом случае порядок расчетов между сторонами значительно упрощается. Вместе с тем, возникает риск нарушений со стороны агента. Например, посредник может неправильно рассчитать сумму вознаграждения, в результате чего принципал будет вынужден предъявить требование о взыскании неосновательного обогащения.